Можно ли вынести на ОСУ вопросы, которые относятся к компетенции СД, если срок полномочий СД истек?

Question

У нас ООО, в котором есть ОСУ и СД. По уставу полномочия членов СД на год до проведения ГОСУ, на котором должен переизбраться новый состав СД: "Избрание Совета директоров 15.3. Члены Совета директоров Общества избираются Общим собранием участников в порядке, предусмотренном настоящим Уставом и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», сроком на один год до следующего годового собрания участников общества." У нас в компании не было проведено ГОСУ из-за войны акционеров, которые не могут согласовать состав нового СД до сих пор ( то есть полномочия старого СД закончились 31 апреля 2026). У нас по уставу к компетенции СД относят согласование зп и трудового договора сотрудников которые ГД -1. Вот появилась потребность согласовать нового ГД -1 и теперь не понятно как это сделать. СД, получается, у нас нет, только ОСУ, но это компетенция СД по Уставу. Что делать в такой ситуации? Можно ли эти вопросы, которые относятся к компетенции СД по Уставу, вынести на ОСУ?

Михаил Григорьев · Answer

Уважаемая Ольга! Доброго времени суток! Основные ответы в Вашей ситуации в ГК РФ и в федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (см. https://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&cacheid=C338112BF37CD3FB386159F3B9E432E6&mode=searchcard&base=LAW&n=541106&BASENODE=IiIiMSwwLDEiIiwiIjIsMSxMQVciIiI&rnd=trk3rVVqcWPuTkdB3#xTp3rVVMwt3GGS8C ). Так, в силу абзаца 1 п.1 ст.40 Закона №14-ФЗ Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение вопроса о его образовании не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран (назначен) также не из числа его участников. Если в результате тех или иных причин отсутствует СД, то вопросы по ГД решает общее собрание (см. ст. ст. 7,8,33, 39,40 закона №14-ФЗ). Естественно в документации (в т.ч. протоколе) все четко отражается. При этом же обратите внимание, что в силу ст.10 Закона №14-ФЗ Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Дмитрий Сидор · Answer

Здравствуйте, Ольга! Если устав прямо относит согласвание зарплаты и условий трудового договора работников уровня ГД–1 к компетенции совета директоров, просто принять это решение на ОСУ вместо совета директоров рискованно. Решение собрания по вопросу, не относящемуся к его компетенции, может быть ничтожным по п. 3 ст. 181.5 ГК РФ. Компетенция совета директоров ООО определяется именно уставом (п. 2, 2.1 ст. 32 Закона № 14-ФЗ). При этом ОСУ является высшим органом ООО, но это само по себе не позволяет игнорировать установленное уставом распределение полномочий. Наиболее безопасные варианты: 1 ) созвать внеочередное ОСУ и избрать новый совет директоров, после чего новый СД согласует кандидата ГД–1 и условия его договора; 2 ) если участники могут договориться по этому вопросу – изменить устав, исключив соответствующее полномочие из компетенции СД и отнеся его к ОСУ, а затем уже принять решение ОСУ. Я бы не рекомендовал оформлять разовое решение ОСУ по вопросу действующего устава без предварительного изменения компетенции , т.к. при корпоративном конфликте это создает хороший довод для последующего оспаривания. Отдельно нужно посмотреть весь раздел устава о СД, в частности формлировка «сроком на один год до следующего годового собрания» требует анализа в совокупности с положениями о прекращении полномочий. Закон об ООО сам по себе порядок прекращения полномочий СД не устанавливает, он определяется уставом.

Ольга Чистякова · Answer

Ольга, приветсвую Вас. Согласно статьи 32 и статье 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) порядок образования и деятельности СД определяется исключительно уставом. Исходя из буквального толкования пункта 15.3 вашего Устава, полномочия членов СД прекратились автоматически. В законодательстве об ООО нет нормы о «пролонгации» полномочий членов СД, если годовое собрание не состоялось. Если СД не переизбран вовремя, его полномочия прекращаются, за исключением узких полномочий по подготовке, созыву и проведению общего собрания. В настоящее время ваш Совет директоров недееспособен в части принятия бизнес-решений. Старый состав СД не имеет права согласовывать трудовой договор и заработную плату сотрудников уровня «ГД -1». Согласно пункту 2.1 статьи 32 Закона об ООО, к компетенции Совета директоров относятся вопросы, предусмотренные уставом. Высший орган не имеет права принимать решения по вопросам, которые уставом отнесены к компетенции СД, если только сам устав не будет изменен.

Артур Салахиев · Answer

Здравствуйте. 1. Вопрос очень комплексный и чтобы по-настоящему содержательно Вас проконсультировать, нужно изучать как минимум устав, корпоративный договор (если таковой есть). Тактик поведения в ситуациях подобных «корпоративных войн» огромное количество. Если говорить об общих нюансах, в Вашей ситуации я бы не рекомендовал просто выносить вопрос на ОСУ и считать проблему решенной, если по действующей редакции устава согласование условий трудового договора и зарплаты сотрудника действительно прямо отнесено к компетенции Совета директоров. Федеральный закон об ООО действительно исходит из того, что компетенция Совета директоров определяется уставом. 2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:... https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/4b1d7bf54bbd81b53a327b6ee66c5899d0ab9c56/ При этом ОСУ является высшим органом общества, но оно не получает автоматически полномочия другого органа только потому, что этот орган фактически отсутствует. Компетенция общего собрания также определяется законодательством и уставом. 2. Если говорить о самых общих вариантах поведения, то нужно либо все же пытаться инициировать общее собрание с избранием Совета, либо нужно менять устав и в нем предусматривать другой порядок решения этих вопросов, либо принимать решение на общем собрании, но иметь в виду, что риск оспаривания такого решения будет иметь место. Практика очень разная. И в зависимости от фактических обстоятельств Вашей ситуации. Как в отношении того, считать ли принятие решения общим собранием законным при недействующем коллегиальном исполнительном органе, так и в отношении того, можно ли считать коллегиальный орган действительно прекратившим свою деятельность, если новый орган не сформирован. Почему это может иметь значение. Например, если из устава нельзя однозначно вывести автоматическое прекращение полномочий старого состава, может оказаться, что наиболее безопасный вариант — провести решение через действующий прежний СД. Если же полномочия действительно прекращены, тогда уже выбирать между внеочередным ОСУ по избранию нового СД, изменением устава либо временным принятием решения ОСУ с пониманием риска его оспаривания.

Лилия Суровцева · Answer

Здравствуйте. Для ООО закон не устанавливает правил прекращения полномочий совета директоров, в отличие от АО, где такое правило указано. На основании п. 2 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества. То есть всё решает текст Вашего устава, а не общее правило. Ваш пункт 15.3 привязывает конец полномочий не к дате, а к следующему годовому собранию. Собрание не проводилось. Значит, есть основания считать, что действующий состав совета работает до ГОСУ, на котором изберут новый. Тогда трудовой договор с ГД-1 согласует тот же совет — обычным решением, без обходных путей. Поэтому нужно посмотреть остальные пункты раздела 15 Вашего устава, есть ли там отдельный пункт о прекращении и досрочном прекращении полномочий членов совета и оговорка о том, что полномочия сохраняются до избрания нового состава. И еще, трудовой договор с новым ГД-1 уже подписан или Вы пока только готовите назначение? Вынести вопрос на ОСУ технически можно, но при конфликте участников этот путь уязвим. На основании п. 3 ст. 181.5 ГК РФ: Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; Участник, который против кандидатуры, сможет сослаться на эту норму, и назначение будет оспорено уже после того, как человек выйдет на работу. Более безопасный вариант — сначала изменить устав, передав это согласование общему собранию или единоличному исполнительному органу, и только затем принимать решение по кандидату. И про работника. Отсутствие согласования на его положение не влияет. Трудовой договор подписывает генеральный директор, и для работника договор действует. Последствия внутренние — с директора могут взыскать убытки по ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ. Чтобы дать более точный ответ, нужно смотреть устав целиком, а также протокол, которым избирался нынешний состав СД.

Дарья Разина · Answer

Уважаемая Ольга, здравствуйте! Вы написали 15.3. Члены Совета директоров Общества избираются Общим собранием участников в порядке, предусмотренном настоящим Уставом и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», сроком на один год до следующего годового собрания участников общества." Формулировка пункта 15.3 действительно неоднозначна — слова «сроком на один год» указывают на фиксированный срок полномочий, а слова «до следующего годового собрания» — на событие, которым этот срок завершается. Если даже взять аналогию с договорами - то по правилам статьи 431 ГК РФ такое положение толкуется исходя из буквального смысла, системной связи с другими положениями устава и действительной общей воли участников на момент его утверждения. www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/44e7bdf9e5f734faf41d0ac516872d11b0b52366/ На мой взгляд, считать, что прежний Совет директоров сохраняет полномочия неограниченно долго до фактического проведения ГОСУ, рискованно. Пункт 15.7 ситуацию не исправляет — он регулирует специальный случай — избрание нового Совета после досрочного прекращения полномочий прежнего состава. Распространять это правило на обычное истечение годичного срока без прямого указания в Уставе оснований нет. Непроведение ГОСУ само по себе срок полномочий Совета не продлевает. Кроме того, статьей 34 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлен обязательный период проведения годового собрания. 1. Очередное заседание или заочное голосование для принятия решений общим собранием участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Подготовка к проведению и проведение очередного заседания или заочного голосования осуществляются исполнительным органом общества. 2. Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного заседания общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное заседание общего собрания участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания отчетного года. www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/babe80016191291838d4dffc7345153e167394f8/ Корпоративный конфликт не отменяет эту обязанность. Поэтому принимать решение старым составом Совета директоров я бы не рекомендовала. Такое решение может быть оспорено со ссылкой на отсутствие полномочий у лиц, участвовавших в голосовании. Разово передать вопрос о зарплате и условиях трудового договора сотрудника уровня «ГД–1» на рассмотрение ОСУ тоже нехорошо. Согласно пунктам 2 и 2.1 статьи 32 Закона № 14-ФЗ компетенция Совета директоров определяется уставом. www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_17819/4b1d7bf54bbd81b53a327b6ee66c5899d0ab9c56/ Пока устав относит данный вопрос именно к Совету, ОСУ не вправе просто подменить его своим решением. Решение собрания по вопросу, не относящемуся к его компетенции, ничтожно на основании подпункта 3 статьи 181.5 ГК РФ. Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: .. 3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;.... www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/4d9bbeb063ce1df7b7f2a817a99776e4daf04fa9/ Единогласие участников этот дефект само по себе не устраняет. Практически корректных вариантов два. Первый и наиболее быстрый — созвать внеочередное ОСУ и избрать новый состав Совета директоров, после чего Совет согласует зарплату и условия договора. Закон № 14-ФЗ не требует избирать Совет исключительно на ГОСУ — согласно пункту 2 статьи 32 его членов избирает общее собрание участников, а внеочередное собрание проводится по правилам статьи 35 этого Закона. Второй вариант — изменить Устав, передав такие кадровые вопросы в компетенцию ОСУ. Изменение устава относится к компетенции ОСУ на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 33 Закона № 14-ФЗ и принимается большинством не менее двух третей голосов, когда устав не требует большего числа голосов, согласно пункту 8 статьи 37 Закона № 14-ФЗ. После принятия и государственной регистрации изменений вопрос можно решить уже новым компетентным органом. До избрания Совета либо изменения устава безопаснее не оформлять окончательные условия трудового договора, требующие согласования Совета. Оптимально — провести внеочередное ОСУ и избрать хотя бы компромиссный состав Совета на срок, предусмотренный Уставом. Одновременно стоит скорректировать устав, прямо указав, прекращаются ли полномочия через один год либо продолжаются до избрания нового состава. С уважением, Дарья