Все ли верно или от ФНС будут вопросы?

Question

Мы (УСН) по договору являемся Агентом между двумя ООО на ОСН. Так же от Принципала имеет доверенность на подписание документов. Продаем данные собранные с сайта Принципала. В договоре такая формулировка: "в интересах Принципала осуществить действия по сбору, обработке в своей Системе, передаче третьим лицам обезличенных данных о посетителях интернет-сайтов принадлежащих Принципалу" Далее по итогу отчетного периода выставляем 3м лицу (тоже на ОСН) Акт и Счет от своего имени. Получим оплату, перечисляем Принципалу минус наша комиссия (% сразу прописан в договоре). Подписанный Акт и наш Отчет агента передаем Принципалу, а он на основании этого выставляет Счет-Фактуру от своего имени на полную сумму сделку - 3м лицу (конечному покупателю данных). У себя НДС мы никак не фиксируем. Вопросы: 1. Все ли верно или от ФНС будут вопросы? 2. У нового клиента (3е лицо), кому буду проданы данные, появились сомнения и они настаивают на всех! документах от имени и с печатью Принципала. Нужны ссылки на конкретные статьи ГК, письма ФНС и т.д., чтобы убедить их в корректности схемы.

Татьяна Степанова · Answer

Здравствуйте, Сергей. Надо бы, конечно, посмотреть весь договор, так как сложно судить о сущности и условиях договора по одному небольшому отрывку, а также изучить более подробно деятельность ИП, чтобы давать какие-то конкретные рекомендации. Вы можете доплатить за услугу «изучение документов» и приложить обезличенный договор к вопросу. Пока же отвечу, исходя из того, что есть. На мой взгляд, формулировка «в интересах Принципала осуществить действия по сбору, обработке в своей Системе, передаче третьим лицам обезличенных данных о посетителях интернет-сайтов принадлежащих Принципалу» Сергей не совсем корректна, она недостаточна для квалификации договора как агентского. Эта формулировка больше характерна для договора оказания услуг. И, кстати, тут даже не указано, что Агент имеет право принимать оплату от указанных «третьих лиц». Вполне может быть, что Ваш договор с ООО носит смешанный характер, потому что агент и услуги оказывает (сбор, систематизация информации), и агентированием занимается. Возможность совершения не только юридических, но и фактических действий отличает агентский договор от договоров поручения и комиссии, предметом которых являются исключительно юридические действия (ст. ст. 971, 990 ГК РФ). Исходя из п. 1 ст. 1005 ГК РФ, предметом договора агентирования является совершение агентом юридических и иных действий от имени и за счет принципала или от своего имени и за счет принципала. Таким образом, в агентском договоре необходимо согласовать: — юридические действия, которые подлежат совершению агентом; — фактические действия, которые подлежат совершению агентом; — лицо, от имени которого совершаются указанные действия. Опять же их вашей формулировки нельзя сделать однозначный вывод, как агент с принципалом договорись — по первому варианту или по второму. Вариант 1 Если агент действует от имени принципала и за счет принципала, то счета-фактуры покупателям он не выставляет, это делает принципал (Письмо Минфина России от 19.10.2015 N 03-07-14/59665). Если при этом агент- плательщик НДС, то он выставляет принципалу счета-фактуры на свое вознаграждение или другой доход, который получает за свои услуги (п. 1 ст. 156, пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ). Если агент не является плательщиком НДС, что счета-фактуры принципалу он не выставляет. Вариант 2 Если агент действует от своего имени и за счет принципала, то он должен: оформлять и выставлять покупателям счета-фактуры от своего имени; направлять принципалу копии выставленных покупателям счетов-фактур; регистрировать выставленные покупателям счета-фактуры в ч. 1 журнала учета счетов-фактур; регистрировать в ч. 2 журнала учета счета-фактуры, которые ему выставит принципал на основе переданных ему копий. Все это нужно делать, даже если агент применяет освобождение от НДС или не являетесь плательщиком НДС, например работает на УСН (п. 3.1 ст. 169 НК РФ).

Роман Артемьев · Answer

Здравствуйте, Сергей. По просьбе администрации, поскольку Вы оплатили мнение двух юристов, выскажу свои соображения. У Вас в договоре указано, что 1.1. Принципал поручает, а Агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению Принципала юридические и иные действия от имени и за счет Принципала. А именно, Агент в интересах Принципала обязуется осуществлять действия по сбору, обработке в своей Системе и трансляции Биржам Данных (далее — ”клиентам”) обезличенных данных о посетителях интернет-сайтов принадлежащих Принципалу. А также принимать на своё имя, в интересах Принципала денежные средства, в качестве оплаты за платежи от клиентов. Если Вы продаете какую-то информацию по поручению Принципала, но предварительно собираете ее, обрабатываете путем обезличивания с использованием своей системы, то, как верно указала коллега Татьяна Степанова, это смешанный договор: агентский договор (ст.1005 ГК РФ) в части продажи информации Принципала третьим лицам и договор возмездного оказания услуг (ст.779 ГК РФ) в части сбора и обработки информации. При этом у Вас вообще не звучит фраза, что Вы имете право продавать собранную информацию, у Вас звучит только фраза: «трансляция Биржам Данных». Из этого не вытекает право продавать информацию третьим лицам. То есть надо четко сформулировать, что Принципал поручает Вам продавать собранную и обработанную информацию третьим лиц, а способ передачи — путем трансляции. Фраза «в качестве оплаты за платежи от клиентов» — это вообще непонятно, что имеется в виду. Оплата может быть за товар, работу, услугу, но плата за плату — это лишено юридического смысла. Поэтому данное положение тоже нужно переформулировать, например так: «в качестве оплаты за переданные клиентам данные». Таким образом, чтобы у налоговой не возникло вопросов, нужно четко сформулировать, что информация является собственностью Принципала, что он поручает Агенту обработать и продать ее третьим лицам. В отношении выставления счетов-фактур коллега изложила подробно, добавить нечего. С уважением, Роман.

Максим Крохалев · Answer

Сергей, здравствуйте. Ключевой момент в вашем вопросе, это от чьего имени действует агент. Как видно из п.1.1 договора агент действует от имени и за счет принципала, в этом случае, агент действительно не выставляет счета-фактурф покупателям, это делает сам принципал, об этом в частности сказано в письме Минфина РФ от 19 октября 2015 г. N 03-07-14/59665 Что касается агентов, действующих от имени и за счет принципала, то особенности заполнения счетов-фактур по товарам (работам, услугам, имущественным правам) в данном случае Правилами не установлены. Поэтому по товарам (работам, услугам, имущественным правам), реализуемым агентом от имени и за счет принципала, счета-фактуры выставляются покупателям принципалом в общеустановленном порядке. Данный вывод подтверждается и более поздними письмами Минфина России: от 28.04.2018 № 03-07-09/29386, от 24.10.2017 № 03-07-08/69700. Ключевой вопрос при оформлении счетов-фактур от чьего имени продается услуга, а не принимаются платежи. Как вижу коллегу смутил вопрос, что агент принимает оплату за принципала и потом переводит ему ее за вычетом своего вознаграждения, это распространенная схема и для целей НДС я не вижу никаких препядствий т.к. этот момент никак не оговаривается в Правилах заполнения счетов-фактур. К конце концов существует множество платежных агентов (Киви, Юмани, Вебмани и пр.) которые принимают платежи, но не выставляют счета-фактуры покупателям от своего имени, что лишний раз доказывает, что примем платжей может производить одно лицо, а услугу оказывать другое. Единственный негативный нюанс, котороый я вижу, в вашей схеме это то, что вы выставляете акт оказания услуг покупателю от своего имени, а должны выставлять от имени принципала, что следует из условий договора. Услугу клиенту ведь фактически оказывает принципал, а вы оказываете услугу и получаете вознаграждение от принципала. Вот тут я с коллегой согласен, тут могут быть нестыковки и претензии от ФНС. Рекомендую этот момент скорректировать. Акты оформлять от имени принципала, а подписывать акты может и сотрудник агента, например путем оформления доверенность на право подписи акта.