Сегодня она вызвала меня к себе и сообщила, где макеты?

Здравствуйте!

В описанной ситуации я бы разделил два вопроса: ваши трудовые обязанности и риски именно при разработке упаковки лекарственного препарата. По обоим направлениям ваши опасения имеют под собой серьезные основания.

Если вы официально состоите в трудовых отношениях именно с ИП, то жена владельца сама по себе не становится вашим работодателем только потому, что она фактически руководит группой компаний. Для возникновения у нее полномочий давать вам обязательные трудовые распоряжения необходимо понимать, кто указан работодателем в вашем трудовом договоре и какие полномочия у этой женщины оформлены документально. Работодатель не вправе требовать от работника выполнения работы, которая не обусловлена трудовым договором, за исключением прямо предусмотренных законом случаев — это прямо установлено ст. 60 ТК РФ.

Особенно важно, что если вы оформлены графическим дизайнером, то фраза «нарисуйте упаковку лекарственного препарата» сама по себе еще не означает, что такая работа автоматически входит в вашу трудовую функцию. Если вам фактически увеличивают объем работы либо поручают дополнительную работу, необходимо ваше письменное согласие, а такая работа выполняется за дополнительную оплату. Это прямо следует из ст. 60.2 и 151 ТК РФ.

То есть схема «вы продолжаете делать всю свою обычную работу за прежний оклад, а сверху бесплатно делаете коммерческий проект для другого предприятия» юридически совершенно не выглядит нормальной. Даже если ИП заключит договор с московским заводом, сам договор между ИП и заводом не превращает автоматически любую работу по этому договору в вашу бесплатную трудовую обязанность.

Более того, если речь идет о постоянной дополнительной работе, изменение трудовой функции производится по соглашению сторон в письменной форме.

При этом есть один важный нюанс. Нельзя строить защиту исключительно на аргументе «у моего работодателя нет ОКВЭД для дизайна лекарственных этикеток». ОКВЭД сам по себе не является разрешением или лицензией на конкретную работу, поэтому отсутствие соответствующего кода не означает автоматически, что договор между ИП и заводом ничтожен или незаконен. Но это совершенно не решает вопрос о ваших трудовых обязанностях и ответственности.

Теперь самое существенное — фармацевтическая упаковка.

Здесь я бы был значительно осторожнее, чем в отношении обычного рекламного макета. Федеральный закон № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» устанавливает специальные требования к маркировке лекарственных препаратов. В частности, на первичной упаковке должны указываться предусмотренные законом сведения, причем требования распространяются на содержание и оформление информации, сопровождающей лекарственный препарат.

Кроме того, производство лекарственных средств для медицинского применения осуществляется производителями в соответствии с правилами надлежащей производственной практики ЕАЭС, а законодательство предусматривает весьма подробные требования к упаковочным материалам, их характеристикам и связанным с производством документам.

Поэтому ваша позиция «я могу нарисовать графику, но не могу единолично отвечать за фармацевтическое содержание и соответствие упаковки требованиям законодательства» является гораздо более юридически грамотной, чем попытка просто отказаться от проекта.

И здесь я бы не советовал соглашаться на их формулировку «просто сделайте макет, а технолог потом посмотрит».

Потому что в дальнейшем может возникнуть неприятная ситуация: вы сделали дизайн, заказчик его утвердил, технолог его согласовал, завод напечатал тираж, а затем обнаружилась ошибка. Само по себе наличие вашей подписи на макете еще не означает, что именно вы несете всю ответственность за обращение лекарственного препарата. Но если договор составлен плохо и в нем написано, например, что вы «гарантируете соответствие макета законодательству РФ и требованиям к лекарственным препаратам», вы добровольно создаете себе совершенно ненужную зону риска.

Особенно опасна ваша предложенная формулировка о том, что «все административные и уголовные риски берет на себя завод». Так договор лучше не писать. Договор не способен заранее отменить действие уголовного или административного законодательства. Если конкретное лицо совершило правонарушение или преступление, простая договорная оговорка «все риски несет заказчик» не является иммунитетом.

Зато договором можно очень серьезно разграничить зоны ответственности сторон.

Я бы в вашем случае вообще не делал договор с вами в формате «самозанятый разрабатывает упаковку лекарственного препарата под ключ». Это для вас слишком рискованная конструкция.

Безопаснее концептуально разделить работу следующим образом: вы выполняете именно дизайнерскую часть, а завод как производитель и обладатель соответствующей документации предоставляет вам утвержденное техническое задание, обязательные тексты, зарегистрированное наименование препарата, дозировку, концентрацию, сведения о производителе, требования к упаковке и прочую информацию, которую вы не должны самостоятельно определять.

В договоре должно быть максимально четко зафиксировано, что вы не определяете состав лекарственного препарата, медицинские характеристики, режим дозирования, показания, противопоказания, условия хранения, юридически обязательные сведения и иные фармацевтические параметры. Вы лишь осуществляете визуальную разработку на основании информации, предоставленной заказчиком.

Отдельно обязательно должно быть прописано, что до передачи макета в производство его проверку и утверждение осуществляют уполномоченные специалисты самого производителя, включая ответственных за качество, регистрацию и соответствие нормативным требованиям. Причем желательно не просто написать «заказчик проверяет», а установить процедуру утверждения: заказчик получает финальный макет, проверяет содержащуюся в нем информацию, письменно утверждает его, после чего макет передается в производство.

Это имеет большое значение и с точки зрения обычного подряда: заказчик вправе контролировать качество работы, а при приемке обязан осмотреть результат и заявить об обнаруженных недостатках в установленном порядке.

Еще важнее сделать ТЗ приложением к договору. Не должно быть ситуации «сделайте нам красивую этикетку». Должно быть: конкретный препарат, конкретная упаковка, размер, формат, технические параметры печати, перечень обязательных текстов и графических элементов, исходные данные от заказчика, количество вариантов, количество правок, сроки, порядок согласования и критерии приемки.

Иначе они действительно смогут два месяца спустя сказать: «Мы же просили макет», а вы будете доказывать, что никакого согласованного задания вообще не существовало.

Есть еще один очень существенный момент с вашим статусом самозанятой.

Если московский завод действительно является другим юридическим лицом, а вы продолжаете одновременно работать по трудовому договору с ИП, принципиально возможно иметь трудовые отношения с ИП и отдельно выполнять гражданско-правовые работы для другого юридического лица. Сам по себе факт наличия основной работы этому не препятствует. ФНС прямо разъясняет, что совмещать трудовую деятельность и НПД можно, если заказчиком не является нынешний работодатель или бывший работодатель менее двух лет назад.

Но в вашей ситуации есть налоговый риск, если московский завод и ваше ИП фактически являются связанными структурами, а договор с вами будет выглядеть как продолжение ваших обычных трудовых обязанностей. ФНС обращает внимание именно на признаки подмены трудовых отношений: постоянство отношений, характер выплат, связь заказчика с работодателем и другие обстоятельства.

Поэтому я бы не соглашался на конструкцию:

ИП, у которого я работаю, заключает договор с московским заводом → завод поручает работу ИП → ИП говорит мне сделать ее бесплатно в рамках моего оклада.
Это как раз та конструкция, от которой вам следует максимально дистанцироваться.

Если же московский завод не является вашим работодателем, заключает отдельный договор непосредственно с вами как с плательщиком НПД, устанавливается отдельное ТЗ, отдельная цена, отдельные сроки, самостоятельный порядок работы и нет фактического подчинения вам как штатному работнику завода — конструкция уже значительно чище. Но опять-таки нужно смотреть реальные связи между компаниями.

При этом я бы вообще не соглашался начинать работу до подписания договора и утверждения ТЗ. В вашем случае это не бюрократия, а элемент безопасности.

И еще один момент: ваша фраза о том, что дизайн подобной упаковки на рынке стоит около 50 000 рублей, сама по себе юридического значения не имеет. Но она очень хорошо показывает, что речь идет не о каком-то «поручении на пять минут», а о самостоятельном коммерческом проекте с существенной стоимостью. Поэтому требование выполнять его бесплатно в рамках обычного оклада выглядит особенно спорно с точки зрения ст. 60.2 и 151 ТК РФ, если такая работа выходит за пределы вашей согласованной трудовой функции.

Что касается вашей личной ответственности, я бы сформулировал главное так: вам не нужно пытаться договором сделать так, чтобы «завод отвечал вообще за всё, а я ни за что». Такая оговорка сама по себе слабая. Нужно сделать гораздо умнее: исключить из предмета вашей работы те действия и решения, за которые вы объективно не должны отвечать, возложить их на соответствующих специалистов заказчика и документально зафиксировать, что каждый финальный макет утверждается ими до производства.

Также я бы категорически не рекомендовал бесплатно отдавать им даже «черновой макет», если это полноценная разработка. Передача такого результата без договора способна впоследствии породить споры и по оплате, и по авторским правам, и по объему выполненной работы.

И еще важный момент: если вы действительно будете заключать договор как самозанятая, необходимо отдельно урегулировать интеллектуальные права. В договоре должно быть прямо указано, кому и в каком объеме передаются исключительные права на созданный дизайн, когда именно они переходят, какие исходники передаются, что происходит при неоплате, вправе ли заказчик изменять дизайн самостоятельно и кто отвечает за изменения после передачи макета. Для дизайнера это не менее важно, чем раздел об ответственности.

С учетом того, что речь идет не просто о фирменном стиле, а об упаковке лекарственных препаратов, предназначенных в том числе для реанимации, я бы на вашем месте сейчас не передавал никакие финальные макеты и не подписывал предложенный ими договор ИП с заводом, пока не будет четко определено, кто именно является заказчиком, кто дает вам ТЗ, кто отвечает за фармацевтическое содержание и кто утверждает макет перед печатью.

И отдельно: тот факт, что жена владельца «пообещала заводу макеты два месяца назад», не создает для вас никакой обязанности выполнить это обещание. Она могла пообещать завод хоть завтра результат на год вперед, но обязательства перед заводом возникают у того лица, которое заключило с ним соответствующие договоры, а ваши трудовые обязанности определяются вашими отношениями с вашим работодателем.

В вашей ситуации я бы занял достаточно жесткую, но спокойную позицию: готовность выполнять дополнительный коммерческий проект можно обсуждать только после письменного оформления, определения заказчика, ТЗ, стоимости/доплаты и распределения ответственности. До этого никаких макетов в производство не передавать.

Если хотите, могу составить для вас юридически максимально защищенный договор с московским фармзаводом именно под разработку дизайна лекарственной упаковки, с ТЗ, порядком утверждения технологом/ответственным специалистом, разграничением ответственности, приемкой, оплатой, интеллектуальными правами и ограничением вашей ответственности.

С наилучшими пожеланиями, Хабас Феликсович.

Здравствуйте. Заставить Вас выполнять любую работу для другого бизнеса только потому, что этого требует жена владельца, нельзя. Вашим работодателем является ИП, и по ст. 60 ТК РФ работодатель не вправе требовать работу, которая не обусловлена трудовым договором. Поэтому сначала нужно смотреть Ваш трудовой договор и должностную инструкцию. Если разработка упаковки для клиентов ИП входит в трудовую функцию графического дизайнера, сам факт того, что конечным заказчиком является другое ООО, еще не дает права отказаться от задания. Но если Вам фактически добавляют отдельный проект сверх установленного объема работы, то дополнительная работа поручается с Вашего письменного согласия и за дополнительную оплату по ст. 60.2 ТК РФ. Изменять трудовую функцию без соглашения сторон также нельзя, что следует из ст. 72 ТК РФ. Статус жены собственника бизнеса сам по себе не делает ее Вашим работодателем, но если ИП уполномочил ее организовывать работу сотрудников, спор только на этом основании будет слабым.

По фармацевтической упаковке Ваши опасения имеют основания. Маркировка лекарственных препаратов регулируется специальными требованиями. В частности, ст. 46 Федерального закона № 61-ФЗ устанавливает обязательные сведения на первичной и вторичной упаковке лекарств. Поэтому дизайнеру нельзя брать на себя самостоятельное определение медицинского, фармацевтического или регистрационного содержания этикетки. Завод должен предоставить готовые обязательные тексты и данные, назначить ответственное лицо для проверки и письменно утвердить финальный макет перед его использованием. Аргумент об отсутствии у ИП подходящего ОКВЭД здесь слабый. Само создание графического макета фармацевтической упаковки не становится запрещенной деятельностью только из-за отсутствия отдельного кода ОКВЭД.

Работать непосредственно с заводом как самозанятая можно, если это действительно отдельный заказ и завод не является Вашим работодателем. При этом простой пункт договора о том, что «все административные и уголовные риски несет завод», полной защиты не даст. Ответственность каждого лица определяется законом исходя из его собственных действий. В договоре нужно четко ограничить предмет Вашей работы художественно-графическим дизайном и версткой по предоставленному заказчиком ТЗ, отдельно указать, что Вы не проводите медицинскую, фармацевтическую, технологическую и регуляторную экспертизу содержания маркировки, а все тексты, дозировки, концентрации, предупреждения, регистрационные сведения и иные обязательные данные предоставляет и проверяет завод. Финальный макет должен считаться допущенным к производству только после письменного утверждения уполномоченным специалистом завода.

Поскольку Вы создаете самостоятельный объект дизайна, договор целесообразно оформлять как договор авторского заказа либо смешанный договор с условиями об интеллектуальных правах. Такой договор прямо предусмотрен ст. 1288 ГК РФ. Нужно отдельно согласовать цену разработки, количество вариантов и правок, порядок приемки, ответственность сторон и момент передачи исключительного права. При этом заключать договор как самозанятая непосредственно со своим работодателем ИП для получения оплаты по НПД нельзя, поскольку такие доходы исключены из объекта НПД п. 8 ч. 2 ст. 6 Федерального закона № 422-ФЗ.

До оформления отношений я бы не передавал им даже бесплатный «черновой» или распечатанный макет. Если его затем запустят в работу, возникнет лишний спор о том, для каких целей он был передан и кто отвечал за его проверку. Сейчас разумно письменно запросить у ИП официальное задание и основание, по которому работа относится к Вашим трудовым обязанностям. Если завод хочет заказать разработку лично Вам, сначала нужно заключить отдельный договор и согласовать техническое задание, цену и процедуру утверждения макета.

Если пришлете трудовой договор и должностную инструкцию, можно точно проверить, вправе ли ИП поручить Вам эту работу в рамках текущей должности, а также подготовить безопасный договор с заводом.