Что делать при иске за нарушение авторских прав на изображения на открытках?

Здравствуйте, Анна,

Сейчас Вам необходимо дождаться определения арбитражного суда Москвы о принятии этого иска к производству.

В нем будет указан срок к которому Вам необходимо подготовить отзыв на исковое заявление и представить необходимые доказательства.

Потом, подготавливаете иск с учетом получения Вами лицензии продавца. Ею обоснуете использование Вами произведений.

Если лицензии не будет, то суд вероятнее всего удовлетворит иск, уменьшив сумму компенсации, она явно завышена.

При определении ее размера суды руководствуются разъяснениями в п. п. 61 и 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»:

61. Заявляя требование о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, истец должен представить обоснование размера взыскиваемой суммы (пункт 6 части 2 статьи 131, абзац восьмой статьи 132 ГПК РФ, пункт 7 части 2 статьи 125 АПК РФ), подтверждающее, по его мнению, соразмерность требуемой им суммы компенсации допущенному нарушению, за исключением требования о взыскании компенсации в минимальном размере.

...

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_323470/c01923bc1d0db60508e82c505d7d29b544e91443/

В иске Истец определяет размер компенсации — путем умножения некого определенного им коэффициента (5,25) на минимальный размер компенсации, что не обосновано и не предусмотрено законодательством. Обоснования размера взыскиваемой суммы не представлены. Вышеуказанные обстоятельства, связанные с объектом предположительно нарушенных прав при определении размера компенсации не учтены.

В этой части по размеру надо просить обосновать размер компенсации и снизить заявленный.

И еще вопрос с авторством следует оспорить, в части подтверждения его путем публикации на сайте стоковых фото — shutterstock.com. Там как правило у авторов произведений указаны псевдонимы, которые сложно идентифицировать. А ссылка на Инстаграм не корректна, так как эта сети в России заблокирована.

Тем самым, сейчас Вам надо ожидать ответа продавца с лицензией, определения АС г. Москвы. А потом подготовить отзыв на исковое заявление к дате, указанной судом в определении. 

и предложили заключить мирное соглашение и выплатить им 131 000 руб. (иск на 265 000 руб.). 

Не советую. По моему мнению и 131 т. р. чрезмерная сумма компенсации, даже при доказанности нарушений Вами исключительных прав. Просто пытаются получить деньги. При решении суда не в Вашу пользу сумма компенсации будет гораздо меньше. И истец это понимает.

Если будет нужна помощь в подготовке отзыва — обращайтесь (сообщение юристу).

Желаю удачи,

Здравствуйте.

У меня есть электронные чеки, подтверждающие покупку открыток. Продавец открыток с маркетплейса ответил мне, что у него есть лицензия на тиражирование.

Вот это важный момент.

Если продавец в отсутствии согласия/договора с Правообладателем использовал её изображения, то несмотря на то, что вы не изготовитель, компенсацию могут взыскать и с вас.

Поэтому стоит запросить у продавца подтверждение, как правило, это лицензионный договор.

Статья 307 ГК РФ Понятие обязательства

3. При установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

Если сам продавец является нарушителем, то можно рассмотреть вопрос и о взыскании с него своих убытков.

 предложили заключить мирное соглашение и выплатить им 131 000 руб. (иск на 265 000 руб.)

Компенсация, по правде говоря, не столь завышенная с учётом того, что было использовано 5 изображений. 

Статья 1301 ГК РФ Ответственность за нарушение исключительного права на произведение

1. В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии со статьей 1252.1 настоящего Кодекса требовать от нарушителя по своему выбору вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
1) в размере от десяти тысяч до десяти миллионов рублей;
2) в размере двукратной стоимости контрафактных экземпляров произведения;
3) в размере двукратной стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

Обоснование в виде коэффициентов они привели — оно тоже довольно популярное в судах, и если не представите контррасчёт, то высока вероятность, что суд его примет, т.к. процесс состязательный, и суд исходит из представленных доказательств. 

Можно попробовать представить свой расчёт так: если посмотреть на shutterstock, где эти изображения размещены, то их можно приобрести общим пакетом за 49$ по 9,80 $ за штуку. От этого и можно отталкиваться, только пересчитать на рубли по курсу.

+

привести другие обоснования, которые применяются в судебной практике:

— недлительное использование;

— не являлось существенной частью вашей деятельности

— своевременное прекращение нарушения

и другие.

--------------------

Если понадобится составить отзыв/ответ — можете написать мне в чат.

Здравствуйте, Анна!

Исключительное права на использование произведения изобразительного искусства могут передаваться их  автором  по лицензионному договору  (лицензиату.

В свою очередь лицензиат вправе передавать исключительные права по договору  другому лицу  с согласия автора. (ст.1238 ГК РФ).

В отсутствие у  Вас  письменного договора с продавцом,   в  суд необходимо будет предоставить доказательства законности использования  Вами  исключительных прав  автора.   

В частности  кроме электронных чеков   о покупке открыток.  

Вам понадобиться копия лицензионного договора  заключенного  между  продавцом и автором, а также согласие автора  на предоставление исключительных прав другим лицам.

Поэтому  Вы сделали правильно запросив  у продавца  «лицензию», 

Как вариант, опять же для суда,  направьте продавцу официальный запрос  на предоставление  заверенной   копии лицензионного  договора  с подтверждением его   направления, например заказным письмом.

Кроме этого, Вам может понадобиться согласие автора на передачу исключительных прав другим лицам, если   этого условия не будет в лицензионном договоре.

Такое согласие автора должно быть у лицензиата,   в Вашем случае это  продавец открыток.

 И что мне сейчас следует делать, чтобы не усугубить сложившуюся ситуацию? 

Собирайте доказательства, подтверждающие законность  приобретения и  использования Вами исключительных прав.

О них писал выше

Доброго времени суток, Анна!

Начну с того, что незнание закона, как известно, от ответственности не освобождает, при осуществлении вами предпринимательской деятельности, Вы должны учитывать риски и соблюдать действующее законодательство РФ, особенно, в сфере интеллектуальных прав.

В данном случае вам необходимо было при покупке удостовериться, что либо это оригинально созданный товар, либо все авторские права при изготовлении товара соблюдены были и так как зачастую они не соблюдаются, то нарушение имеет место быть.

Взятие фотографий с «Интернета» также не делает использование законным, за редким случаем, когда фотографии размещены на сервисах, которые предоставляют лицензионные права свободного применения изображения в коммерческих целях.

Как указано в исковом заявлении, используемые изображения, которые являются в любом случае охраняемыми объектами авторских прав (статья 1259 Гражданского Кодекса Российской Федерации), размещены были на сайте shutterstock.

По п. 2.2 Условий использования сервиса, запрещается использование объектов авторских прав в нарушение действующего законодательства Российской Федерации, то есть, вариант того, что автор сам предоставил согласие на использование своих изображений в данном случае исключается.

Наиболее оптимальным решением будет регулирование спора относительно размера компенсации.

Так, в соответствии с действующим гражданским законодательством в сфере интеллектуальной собственности, если нарушение было совершено лицом при осуществлении им предпринимательской деятельности и при этом нарушитель не знал и не должен был знать, что допускает нарушение исключительного права, суд может определить размер компенсации, взыскиваемой в соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 1252.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации в пределах от десяти тысяч до пятисот тысяч рублей и размер компенсации, взыскиваемой в соответствии с абзацами третьим и четвертым пункта 2 статьи 1252.1 ГК РФ, в пределах от однократной до двукратной стоимости контрафактных материальных носителей либо права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (статья 1252.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

Также учесть стоит характер нарушение, вид деятельности и прочие нюансы.

Если Вам необходима такая помощь, то можете обратиться, в том числе ко мне. Для этого нужно по странице перейти и написать в чат, обсудим в каком ключе и как будем действовать.

С уважением, Артем Гагикович!

Здравствуйте, Анна!

В дополнение к ответам моих уважаемых коллег.

Я купила открытки для перепродажи на известном маркетплейсе, сфотографировала их и выложила на сайт.

Вот это принципиальный момент. Дело в том, что есть такой принцип «исчерпания исключительного права». Суть его в том, что любой зкземпляр произведения, правомерно введённый в гражданский оборот (самим правообладателем или с его согласия), дальше может распространяться и использоваться без дополнительного согласования с правообладателем (ст. 1272 ГК РФ).

И если тот продавец на WB правомерно изготовил открытки со спорными изображениями и реализовывал их, то Вы дальше эти самые открытки можете использовать свободно. И перепродавать их в том числе.

Что касается фотографий этих открыток, то на мой взгляд, в данном случае не создаётся нового экземпляра изображения, т.е. нет воспроизведения. Вы снимали сами открытки, а не переснимали непосредственно это изображение.

К сожалению, ссылки из искового заявления не открываются, поэтому я не могу посмотреть, как это всё выглядело.

Поэтому, как верно мои сказали мои коллеги, надо понимать, на каком основании продавец на WB осуществлял реализацию этих открыток.

Анна, добрый день! 

Во-первых, обязательно затребуйте доказательства авторства, так как псевдоним ничего не гарантирует, а страница автора в запрещенной сети, не говорит о прямой связи со страницей на фотостоке.

Во-вторых, так как открытки Вы не сами производили, Вам нужно привлекать к проблеме поставщика открыток. Это хорошо, что у Вас сохранились документы о закупке открыток. Теперь нужно понять, где эти открытки взял поставщик. Если он их сам производит, как утверждает Вам, значит у него должно быть заключено лицензионное соглашение с правообладателем изображений. Сохраните переписку с поставщиком о том, где он уверяет Вас, что у него есть право на использование изображений на открытках и на тиражирование их.

Запросите письменно у поставщика данное соглашение, так как при наличии этого документа Вы можете попробовать доказать в суде исчерпание исключительного права на данные изображения и правомерность перепродажи такого товара, на котором использовано произведение, а значит и не будет стоять вопрос о нарушении и о выплате компенсации. Но вообще условия соглашения нужно изучить, иногда встречается, что права на использование изображений предоставлялись для одного товара, а лицензиат использовал изображение по-тихому и на другом товаре. 

ст. 1272 ГК РФ:

Если оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1293 настоящего Кодекса.

Если поставщик не пойдет на контакт, ссылайтесь на ст. 460 ГК РФ (обязанность продавца передать товар, свободный от любых прав 3-х лиц), и сообщите, что привлечете его к участию в суде, а в случае поражения в суде, Вы будете взыскивать с него в судебном порядке: всю сумму компенсации, уплаченную автору изображений, Ваши судебные расходы, в т.ч. расходы на юриста. 

Тот факт, что Вы сфотографировали и выложили на сайт товар, на который законным образом (на основании лицензии) поставщик нанес изображения, не будет являться нарушением исключительного права на данные изображения. 

Если же лицензионного соглашения не окажется, значит придется строить другую правовую позицию, основанную на снижении суммы компенсации. Тут нужно разбираться с их расчётом и придуманным  коэффициентом. Предложить свой расчёт, в котором сумма будет обоснована и соразмерна последствиям нарушения. Также укажите стандартные смягчающие обстоятельства: ранее не привлекались за подобные нарушения; после получения претензии сразу прекратили нарушение (добросовестно выполнили требование); нарушение не носит грубый характер (Вы не производитель); использование изображения — не является существенной частью Вашей хозяйственной деятельностью.  

Относительно мирового соглашения, его можно рассматривать только при условии, что авторство будет подтверждено не просто аккаунтами, а и другими доказательствами, а также, если Вы не сможете подтвердить документально исчерпание исключительного права на изображения. Но, сумма 131 тыс. за 5 изображений — завышена. На днях мой клиент подписывали мировое соглашение с одним массовым истцом за нарушение 1 фотографии — 15 тыс. руб. Вот на эту сумму можно ориентироваться, чтобы понять адекватную ли они сумму просят за 5 изображений.

Я юрист в сфере интеллектуальной собственности, неоднократно участвовала в судах на стороне ответчика по авторским произведениям и товарным знакам, и добивалась снижения компенсации для моих клиентов, могу помочь Вам с подготовкой судебных документов или представительством Ваших интересов в суде. Вы можете обратиться ко мне в личный чат на данном сайте, и мы обсудим условия сотрудничества.