Получено ОПРЕДЕЛЕННИЕ О ВОЗБУЖДЕНИИ ДЕЛА ПО ПРИЗНАКАМ НАРУШЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О РЕКЛАМЕ

Question

Мы, организация ООО. Сотрудник нашей компании совершил телефонный звонок в интернет-магазин с целью опроса и приглашения на бесплатную дегустацию. Контакты были взяты на сайте данного интернет-магазина. После звонка нам пришло письмо из Федеральной Антимонопольной Службы с определением о возбуждении дела по признакам нарушения закона о рекламе. Жалобу написало физическое лицо на которое, как оказалось, был зарегистрирован телефонный номер указанный в контактах интернет магазина. Гражданин указал, что согласие на получение, как он заявил, рекламного звонка не давал и просит принять меры. Необходима консультация какой ответ написать в ФАС, что бы избежать ответственности по данной жалобе, поскольку мы звонили юридическому лицу взяв контакты с их сайта, мы не знали, что телефонный номер принадлежит физическому лицу.

Олег Васев · Answer

Здравствуйте. В ответ на ФАС Вам так и надо указать, что Вы не знали, что телефон принадлежит не компании, а сам телефон взяли из открытых источников, где не было указания на то, что телефон ФЛ не принадлежит. В силу ст. 18 ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 N 38-ФЗ 1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием. Иного варианта у Вас просто нет. Ну и как только поняли, что телефон не принадлежит компании, сразу перестали туда звонить.

Владимир Балашов · Answer

Здравствуйте На самом деле — просто указание на сайт- скорее всего вам не хватит речь вот об этом нарушении думаю Статья 18. Реклама, распространяемая по сетям электросвязи 1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием. 2. Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки). Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» надо смотреть их описание, но штраф очень тут вероятен. Можно попробовать свети все к предупреждению - по ст 4.1.1 коап- но только если в течении года по 14 главе коап не было штрафов, совершено впервые и вы субьект малого предпринимательства вот об этом речь Статья 4.1.1. Замена административного наказания в виде административного штрафа предупреждением 1. Некоммерческим организациям, а также являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи. под исключения по ч.2 вы попадать не должны- если штраф идет по ст 14.43 коап — то есть нарушения законодательства о рекламе письменно дайте им ответ- лучше отправить заказным письмом по почте с описью и уведомлением — и распишите там именно под ст 4.1.1 коап все- возможно- заменят штраф на предупреждение. но наказание- предупреждение будет все равно — именно уйти от наказания вообще- думаю вы не сможете, смягчить его- в общем то возможно по закону. ну и тут в общем то никакой роли не будет играть признаете вину или нет, хотя формально по ст. 4.2 коап- признание вины это смягчающее обстоятельство и опять же- лишний плюс к уходу на предупреждение. вместе с описание про сайт — ну что не могли знать о физическом лице и т.д. — может сработать.

Дмитрий Квон · Answer

Дмитрий, здравствуйте! В статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 №38 «О рекламе» определено, что рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом в любой форме и с использованием любых средств; рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Исходя из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. Т.е. если такое согласия не было, то тут состав правонарушения имеется. Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод, обязанность доказывать наличие согласия на получение рекламы возложена на рекламораспространителя. Как вы указываете, что Контакты были взяты на сайте данного интернет-магазина. Получение контактов таким образом не является явным согласием. В Вашем случае, вы вправе не давать никаких пояснений и доказывать вину должен ФАС, либо признать вину и попытаться заявить о замене штрафа по ст. 4.1.1. КоАП РФ . Либо занять позицию и искать возможность, что ФАС составит документы с нарушением требований процесса, т.е. если у него будут ошибки. Например, если протокол составят не правильно, тогда тут возможно оспорить штраф.