 | Максим Иванов Автор статьи Практикующий юрист с 1990 года |
Если компании или граждане могут влиять на предпринимательскую деятельность ИП или юрлица, то законодательство относит их к аффилированным лицам.
Они вправе непосредственно контролировать работу ООО или акционерного общества.
Аффилированные лица ООО
Данное понятие непосредственно определено в ст. 53.2 ГК РФ и в Федеральном законе от 26.07.2006 №135-ФЗ.
К основному признаку аффилированного лица относится возможность оказывать непосредственное влияние на компанию.
В таком случае деятельность ООО напрямую зависит от АЛ, к которым относятся:
- физические лица, непосредственно осуществляющие функции управленцев в ООО, входящие в состав совета директоров, назначенные на должность руководителя или работающие в коллегиальном исполнительном органе;
- физические лица-участники общества, которые имеют более 20% долей;
- коммерческие корпорации, в которых ООО имеет более 20% долей;
- входящие в соответствии с антимонопольным законодательством в единую группу физические и юридические лица.
В единую группу юридических лиц могут входить компании, имеющие более 50% долей участия, способные контролировать других участников группы и давать им обязательные указания.
Аффилированные лица банка
АЛ любой из кредитных организаций может быть:
- физическое лицо, которое входит в руководящий орган (наблюдательный совет или совет директоров);
- единоличный руководитель кредитного учреждения, выполняющий роль исполнительного органа или член исполнительного органа;
- физическое лицо, которое является единственным членом исполнительного органа;
- акционер или дольщик банка, который получил право после покупки ценных бумаг распоряжаться более чем 20% акций или может распоряжаться более 20% голосов;
- юридическое лицо, которое приобрело более 20% акций банка или может распоряжаться более 20% общего количества голосов;
- юридические лица, вошедшие в единую с организацией финансово-промышленную группу.
Какая предусмотрена ответственность для аффилированных лиц?
После того как физические и юридические лица получают друг от друга зависимость, они приобретают соответствующие права и обязанности. Стороны должны проводить различные сделки на основании определенного регламента.
Коммерческие компании, с которыми контактируют в своей работе банки, должны быть проинформированы об аффилированности.
После получения от сделок прибыли, начисления и выплаты налогов можно ожидать дополнительных проверок со стороны контролирующих органов.
Законодательство предусматривает несколько видов ответственности для аффилированных лиц. В первую очередь это гражданско-правовая ответственность, которая наступает при несоблюдении норм законодательства в процессе совершения сделок.
В случае искусственного завышения цен или их занижения можно ожидать налоговой ответственности. Если банк несвоевременно предоставит список взаимозависимых лиц, или если это список будет неполным, это влечет за собой административную санкцию.
Напрямую права и обязанности аффилированных лиц законодательством не установлены. Они непосредственно зависят от положения АЛ в группе и от отношений с иными участниками экономических процессов.
Во время коммерческих отношений с другими юридическими или физическими лицами банки должны соблюдать требования норм антикоррупционного законодательства.
Где узнать информацию об аффилированных лицах?
Любая организация должна хранить списки аффилированных лиц.
Порядок раскрытия сведений о них напрямую зависит от целей, которые преследуются государственными или иными органами. К примеру, подавать данные об АЛ, связанные с бухгалтерской отчетностью, необходимо на основании подзаконных актов (приказов) Минфина РФ.
Для кредитных учреждений Банком России было принято специальное положение №454-П. Им утверждена форма списка АЛ для акционерных обществ.
ОАО, которые являются эмитентами ценных бумаг, должны в обязательном порядке размещать списки своих АЛ на собственных сайтах в интернете. Кроме этого, такой список подается в регистрирующий орган, который фиксирует выпуск ценных бумаг этого АО.
К таким органам относят Департамент лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм Банка России, территориальные учреждения Банка России или региональные отделения ФКЦБ России.
Подавать такую информацию нужно каждый квартал. Список АЛ должен быть составлен не позднее тридцатидневного срока на момент окончания отчетного квартала. Остальные организации подают списки раз в год.
Все АО должны информировать регистрирующие органы о любых изменениях, которые произошли в списках их АЛ.
Для этого от регистрирующего органа должно поступить письменное требование, которое должно быть удовлетворено не позднее 10 дней после получения АО.
Сделки с аффилированными лицами
В законах об отдельных коммерческих компаниях содержится состав заинтересованных лиц, относящихся к аффилированным. Юридическое лицо будет заинтересованным при заключении соглашения, если посредником, выгодоприобретателем или стороной сделки будет АЛ.
К подобной сделке можно отнести договор, который заключен между членом совета директоров ООО и самой компанией, между фирмой и иным хозяйственным обществом, в которой близкий родственник руководителя имеет контрольный пакет акций.
Нормы законодательства направлены на то, чтобы защитить интересы коммерческой компании, являющейся субъектом гражданских правоотношений и ее членов от невыгодных последствий соглашения, стороной которого было заинтересованное лицо, желающее получить личную выгоду.
Защита сделок от заинтересованности АЛ связан связана с таким обязательными действиями, как:
- отстранение заинтересованного лица не только от подписания договора, но и от первоначального участия в обсуждении условий соглашения и целесообразности его заключения;
- утверждение договора высшим органом управления компании.
Заключая сделку между взаимозависимыми лицами, очень важно обратить внимание на порядок определения цены, влияющей на налоговые последствия соглашения.
Резюме
ОАО или ООО, имеющие аффилированных лиц, обязаны действовать на основании соответствующих законов и постоянно информировать заинтересованные организации путем подачи имеющихся сведений.
Все АЛ отвечают за проводимые сделки, которые не должны наносить ущерба компании и ее членам и контролируются со стороны органов управления ОАО или ООО.
При возникновении вопросов, связанных с подачей информации или ответственности аффилированных лиц, вы можете обратиться за помощью к квалифицированным юристам нашей компании.
 | Людмила Разумова Редактор Практикующий юрист с 2006 года |
Комментарии
Подскажите пожалуйста какую дату наступления основания необходимо поставить при составлении списка аффилированных лиц, если юридическое лицо в 2012 было признано банкротом, но до сегодняшнего дня данное юридическое лицо не было исключено из списка. Можно ли в такой ситуации поставить последнюю дату продления конкурсного производства?
А еще вопрос такой.
В одном из юридических лиц был сменен директор, однако в список изменений в тот период он включен не был, сейчас если его включать, то будет нарушение, что в такой ситуации делать.
Заранее спасибо.
Добрый день.
По первой части не совсем ясно какая связь между процедурой банкротсва и составлением списка аффилированных лиц. Обязанность по составлению и опубликованию списка возлагается на АО пока оно являются действующим.
Нарушение сроков уже есть, поэтому составляйте изменение в список АЛ текущей датой, утверждайте и опубликовывайте.
Добрый день! Есть организация (застройщик) которая нам должна деньги по договору оказания услуг(услуги спецтранспорта). Т.К. сейчас расплатиться не могут, то предлагают оформить договор залога на квартиру. Вопрос в том, что по договору залога залогодателем выступает 3-е лицо (застройщик и залогодатель аффилиированные лица), составлять трехсторонний договор отказываются. Чем нам может грозить подписание договора залога не с должником, а его аффилиированным лицом?
Добрый день. Целесообразнее поступить так: третье лицо (с квартирой) выступает поручителем на стороне застройщика по основному договору. В этом случае трехсторонний договор подписывать не нужно.
Но при этом нужно учитывать, что данное (условно говоря «залоговое») жилье не должно быть единственным, иначе его взыскать будет невозможно.
Если потребуется составление договора поручительства, либо иных документов, Вы можете обратиться ко мне за данной услугой.
Добрый день!
Мое имя Василий.
Я являюсь одним из трех учредителей предприятия занимающегося поставкой отопительного оборудования. Назовем его ООО "Старт". Также я являюсь директором другого предприятия занимающегося розничной торговлей отопительного оборудования. Его назовем ООО "Комета". ООО "Старт", там где я учредитель, является основным поставщиком товаров для ООО "Комета"(здесь я директор), это приблизительно 80% от всех товаров. Условия поставки товара от ООО "Старт" - беспроцентный кредит с оплатой за товар по мере реализации.
Теперь вопрос: подпадаю ли я под категорию аффелированных лиц в описанной ситуации и могут ли быть со стороны камеральных служб к нашим организациям вопросы, к примеру, о задержке налоговых выплат в силу исключительности условий между взаимозависимыми лицами?
В случае, если вместо меня в ООО "Старт" будет учредителем мой отец, то будут ли рассматриваться сделки между ООО Старт и ООО Комета как сделки с аффилированным лицом?
Есть риск, что эту сделку признают сделкой межу взаимозависимыми лицами. Налоговым последствием такой сделки может быть проверка цен налоговыми органами.
Если будет установлено, что примененная сторонами цена сделки
отклоняется от рыночных цен более чем на 20%, налоговый орган вправе вынести
решение о доначислении налога и пени, рассчитанных исходя из применения
рыночных цен. При этом взыскание доначисленного налога производится в
бесспорном порядке. При несогласии налогоплательщика с решением налогового
органа он может обратиться в суд.
В соответствии со ст. 40 Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами;
При отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону
понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным
(однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода
времени.
В случаях, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных
(однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести
мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким
образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения
рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.
PS Да в соответствии со ст. 4 ФЗ о конкуренции Вы являетесь аффилированным лицом.
В соответствии со ст.4 ФЗ «О конкуренции» Аффилированными
лицами юридического лица являются:
-член его Совета директоров (наблюдательного совета) или
иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного
органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного
исполнительного органа;
— лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
— лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20
процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо
составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического
лица;
— юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет
право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов,
приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный
капитал вклады, доли данного юридического лица;
С уважением, Надежда.
>>>>> В случае, если вместо меня в ООО «Старт» будет учредителем мой отец, то будут ли рассматриваться сделки между ООО Старт и ООО Комета как сделки с аффилированным лицом?
Ответ: Это ничего не изменит. Если руководителями или учредителями двух компаний являются родственники, суд может признать эти компании взаимозависимыми.
В соответствии с п. п. 1,7 ст. 105.1 НК РФ) Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между этими лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты заключаемых ими сделок
Но, сделка заинтересует налоговые органы, если есть отклонении
более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня
рыночных цен.
А вообще, в соответствии со ст. 105.1 НК взаимозависимыми лицами признаются:
1)организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в
другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
2)физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и
(или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет
более 25 процентов;
3)организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в
этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более
25 процентов;
4)организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его
взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего
пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного
исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее
50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета
директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5)организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50
процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров
(наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того
же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);
6)организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального
исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета)
составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами,
указанными в подпункте 11 настоящего пункта;
7)организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8)организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9)организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого
предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50
процентов;
10)физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому
физическому лицу по должностному положению;
11)физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети
(в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун
(попечитель) и подопечный.
3. В целях настоящей статьи долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подпункте 11 пункта 2 настоящей статьи, в указанной организации.
С уважением, Надежда