Можно ли на основе закона субъекта, который закрепил, что выявленные объекты культурного наследия, в отношении которых не приняли решение о включении в реестр будут считаться исключенными из реестра. При чем отказа тоже нет, они просто автоматически исключаются.
Здравствуйте, Анастасия. Согласно статье 16.1 Федерального закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации», выявленный объект культурного наследия находится под государственной охраной до принятия решения о включении его в реестр либо об отказе во включении его в реестр.Это означает, что изменение правового статуса объекта (утрата статуса «выявленного объекта» и, соответственно, утрата охраны) должно сопровождаться прямым административным решением уполномоченного органа. В законодательстве отсутствует норма, допускающая «автоматическое исключение» из реестра только потому, что в течение определенного периода не было принято решение о включении в реестр.
Нет, такая норма закона субъекта РФ не может применяться: она противоречит федеральному закону. Исключение объекта культурного наследия из реестра – это федеральная процедура, которая завершается актом Правительства РФ и допускается только при полной физической утрате объекта либо утрате им историко-культурного значения, на основании заключения государственной историко-культурной экспертизы ст. 23 Закона № 73-ФЗ. Реестр вообще формируется исключительно через принятие решений о включении и об исключении объектов ст. 16 Закона № 73-ФЗ, а само полномочие принимать решение об исключении закреплено за федеральными органами государственной власти ст. 9 Закона № 73-ФЗ. Кроме того, «выявленные объекты» в реестре не состоят – они числятся в перечне выявленных объектов и подлежат государственной охране до принятия решения о включении в реестр либо об отказе во включении ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ; исключить их из перечня региональный орган вправе только на основании одного из этих двух решений ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ. Поэтому конструкция «считаются автоматически исключёнными, поскольку решение не принято» ни в реестре, ни в перечне выявленных объектов федеральным законом не предусмотрена и представляет собой подмену установленной законом процедуры, а значит, применению не подлежит. Охрана памятников истории и культуры отнесена к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ Статья 72, однако по предметам совместного ведения законы субъектов принимаются в соответствии с федеральными законами и не могут им противоречить – при противоречии действует федеральный закон Статья 76.Что стоит предпринятьПолучить точную формулировку оспариваемой нормы (реквизиты регионального закона, дата, источник опубликования) и проверить, как она применялась в отношении конкретного объекта: направлялись ли уведомления, вносились ли изменения в ЕГРН.Если затрагивается конкретный объект – обжаловать действия (бездействие) регионального органа охраны объектов культурного наследия, не принявшего в установленный срок решение о включении объекта в реестр; такое бездействие обжалуется в судебном порядке ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ.Параллельно можно оспорить саму норму регионального закона как недействующую – с заявлением в верховный суд республики, краевой (областной) суд; право на обращение имеют лица, чьи права затронуты, а также прокурор ст. 208 КАС РФ. В случае удовлетворения требования норма не может применяться с указанной судом даты, а повторное принятие такого же акта не допускается ст. 216 КАС РФ.Для защиты объекта целесообразно инициировать установление его историко-культурной ценности и получение заключения государственной историко-культурной экспертизы – это единственный законный путь как включения в реестр, так и последующего исключения из него.Почему региональный закон здесь бессилен: разграничение компетенцииПолномочия органов государственной власти субъекта РФ в рассматриваемой сфере перечислены исчерпывающим образом: субъект вправе принимать законы в пределах своих полномочий, определять порядок принятия решения о включении объекта регионального или местного значения в реестр и принимать само решение о включении либо об отказе во включении ст. 9.2 Закона № 73-ФЗ. Ни установление оснований исключения, ни «автоматическое» прекращение статуса в этот перечень не входят.Напротив, принятие решений об исключении объекта из реестра прямо отнесено к полномочиям федеральных органов государственной власти ст. 9 Закона № 73-ФЗ.Региональные органы охраны объектов культурного наследия, по смыслу закона, не наделяются функциями, не предусмотренными Федеральным законом № 73-ФЗ ст. 9.3 Закона № 73-ФЗ.Различие между реестром и перечнем выявленных объектовВыявленный объект – это объект, включённый в перечень выявленных объектов культурного наследия ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ; в единый государственный реестр он не входит, пока не принято соответствующее решение.Выявленный объект подлежит государственной охране до принятия решения о включении его в реестр либо об отказе во включении ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ. Именно поэтому «выпадение» объекта из правового поля само по себе невозможно – статус сохраняется до принятия юридически оформленного решения.Исключение выявленного объекта из перечня выявленных объектов допускается только на основании решения о включении его в реестр или об отказе во включении ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ. Никакого третьего основания – «по умолчанию», «за давностью» или «в связи с непринятием решения» – закон не содержит.Что означает «решение не принято»Закон требует, чтобы решение о включении выявленного объекта в реестр либо об отказе было принято в срок не более одного года со дня включения объекта в перечень выявленных ст. 18 Закона № 73-ФЗ.Отказ возможен лишь по конкретным основаниям: отрицательное заключение государственной историко-культурной экспертизы, недостоверность сведений об объекте, наличие сведений об объекте в реестре ст. 18 Закона № 73-ФЗ.Следовательно, отсутствие решения – это не юридический факт, влекущий исключение, а длящееся бездействие органа, которое устраняется путём принятия мотивированного решения (в том числе об отказе) и может быть обжаловано ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ.Почему исключение из реестра «автоматически» невозможноРеестр пополняется и очищается только посредством решений о включении и об исключении, принимаемых в порядке, установленном Федеральным законом № 73-ФЗ ст. 16 Закона № 73-ФЗ.Юридическим фактом исключения является акт Правительства РФ; именно со дня принятия Правительством РФ решения об исключении федеральный орган уведомляет об этом орган регистрации прав ст. 20.2 Закона № 73-ФЗ, а действие охранного обязательства прекращается ст. 47.6 Закона № 73-ФЗ.Основания исключения исчерпывающие – полная физическая утрата объекта культурного наследия или утрата им историко-культурного значения ст. 23 Закона № 73-ФЗ. Истечение срока давности, отсутствие решения регионального органа или «оптимизация» перечней к таким основаниям не относятся.Границы регионального регулированияСубъект РФ действительно вправе регулировать отдельные процедурные вопросы: так, порядок организации работы по установлению историко-культурной ценности объекта, обладающего признаками объекта культурного наследия, устанавливается законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ.Однако региональное регулирование допустимо лишь постольку, поскольку не устанавливает иного порядка, противоречащего федеральному закону; именно на этом основании Верховный Суд РФ признавал правомерными дополнительные региональные процедуры, не подменяющие федеральное регулирование п. 36, Обзор ВС РФ № 1 (2018), 28.03.2018.Норма же, которая объявляет объекты исключёнными без решения уполномоченного органа и без экспертизы, иной порядок как раз устанавливает, лишая объект государственной охраны. Такой акт субъекта РФ противоречит Федеральному закону от 25 июня 2002 г. № 73-ФЗ ст. 23 Закона № 73-ФЗ · ст. 16.1 Закона № 73-ФЗ и не подлежит применению Статья 76.
