Как оформить юридическое лицо изготовителем БАД при контрактном производстве?

Здравствуйте 

Вот это

минимизации раскрытия информации о производственных площадках и самостоятельного оформления разрешительной документации.

Нереальное желание совершенно.

Весь перечень информации, которую нужно указывать на маркировке установлен тр тс 021 и тр тс 022 в части маркировки пищевой продукции. И совершенно неважно кто из вас производитель. Объем будет один. В остальном уже надо ваши конректные вопросы разбирать индивидуально в чате.

Здравствуйте, Владимир!

   Модель, при которой Ваша компания выступает изготовителем, а продукция выпускается на сторонней площадке, в принципе допустима. ТР ТС 021/2011 связывает статус изготовителя с производством продукции от своего имени и ответственностью за ее соответствие, а не с владением заводом. Но вместе со статусом к компании переходят обязанности: производственный контроль и процедуры на принципах ХАССП, ответственность за безопасность продукции, работа с претензиями и проверками Роспотребнадзора. Поэтому ключевой документ здесь: договор контрактного производства, где распределены рецептура и спецификации, контроль качества, доступ к документации площадки, порядок отзыва продукции и ответственность сторон.

   Действующие СГР оформлены на контрактных производителей и указывают их изготовителями, поэтому сменить модель без новой регистрации не получится. Потребуется оформить СГР, где изготовителем будет указана Ваша компания с адресом фактического производства, с новым пакетом документов и исследований.

   По раскрытию площадок ожидания нужно скорректировать. ТР ТС 022/2011 требует указывать в маркировке наименование и место нахождения изготовителя, а при несовпадении с его адресом также адрес производства. Полностью скрыть производственную площадку от потребителя не удастся. Объем раскрываемых сведений нужно определять по требованиям регламента к конкретной маркировке, а коммерческие условия, рецептуры и ноу-хау защищать договором и режимом коммерческой тайны.

   Еще два момента. БАД подлежат обязательной маркировке в системе «Честный знак», и при смене изготовителя меняется участник оборота, который заказывает коды и вводит продукцию в оборот. Кроме того, проверьте, на кого зарегистрированы товарные знаки и кому принадлежат права на рецептуры и дизайн упаковки: при смене модели это нередко становится предметом спора с площадкой.

   Для начала разумен ограниченный первый этап: анализ действующих СГР, договоров с контрактными производителями и макетов упаковки, затем письменное заключение о возможной модели, перечне регистрационных действий и рисках. Формат, стоимость и срок готов обсудить с Вами в чате после того, как увижу, какие документы есть.

С уважением,
Лучников Константин,
юрист, партнер адвокатского бюро

Здравствуйте, Владимир!

В дополнение к ответам моих уважаемых коллег выскажу и своё мнение.

Задача: оценить возможность законного оформления нашего юридического лица в качестве изготовителя БАД, выпускаемых на сторонних контрактных производственных площадках.

Теоретически такая схема возможна, поскольку из основного понятийного аппарата в области технического регулирования, закреплённого в Договоре о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, следует, что под «изготовителем» понимается следующее (п. 2 Протокола о техническом регулировании в рамках ЕАЭС (приложение № 9)):

«изготовитель» — юридическое лицо или физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя (в том числе иностранный изготовитель), которые изготавливают продукцию или по указанию которых осуществляется проектирование или изготовление продукции и которые реализуют данную продукцию под своим именем или товарным знаком и несут ответственность за ее соответствие требованиям технических регламентов Союза;

Т.е. изготовитель может либо сам производить, либо поручать такое производство иным лицам. И даже в этом случае он вправе себя именовать «изготовителем».

Идём далее. В ТР ТС «О безопасности пищевой продукции» (как раз тот самый 21-й регламент) также есть понятие изготовителя (ст. 4):

изготовитель пищевой продукции — организация независимо от ее организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, в том числе иностранные, осуществляющие от своего имени производство (изготовление) пищевой продукции для реализации приобретателям (потребителям) и несущие ответственность за соответствие этой продукции требованиям технических регламентов;

Здесь конечно понятие уже, чем в Договоре, но нормы Договора о Союзе имеют безусловный приоритет перед нормами ТР ТС (причём он был принят ещё до вступления в силу Договора).

Хотим разобраться в возможности изменения этой модели, минимизации раскрытия информации о производственных площадках и самостоятельного оформления разрешительной документации.

Являясь изготовителем, вы можете быть и заявителем при оценке соответствия, здесь никаких проблем не будет. А вот что касается маркировки, наносимой на упаковку, то тут всё сложнее. По маркировке пищевой продукции (куда относятся и БАДы) есть отдельный техрегламент — ТР ТС «Пищевая продукция в части ее маркировки» (ТР ТС 022/2011). И в нём предусмотрено следующее (ст. 4):

1. Маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения:

<...>

7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя — изготовителя пищевой продукции (далее — наименование и место нахождения изготовителя), а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации-импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя-импортера (далее — наименование и место нахождения импортера);

4.8. Общие требования к указанию в маркировке наименования и места нахождения изготовителя пищевой продукции, уполномоченного изготовителем лица, импортера

1. Наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции указываются в маркировке пищевой продукции независимо от производства пищевой продукции на территории государств — членов Таможенного союза или поставляемой из третьих стран. Место нахождения изготовителя пищевой продукции определяется местом государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя.
2. В информации, предоставляемой потребителю (приобретателю), следует использовать официально зарегистрированное наименование и место нахождения (адрес, включая страну) изготовителя. При несовпадении с адресом изготовителя также указывают адрес(а) производств(а) и лица, уполномоченного изготовителем на принятие претензий от потребителей (приобретателей) на ее территории (при наличии).

<...>
5. Продукты, упакованные не в месте их изготовления (за исключением случаев упаковывания пищевой продукции в потребительскую упаковку организациями розничной торговли), должны содержать предусмотренную пунктом 1 части 4.8 настоящей статьи информацию об изготовителе и юридическом лице или индивидуальном предпринимателе, осуществляющих упаковывание пищевой продукции не в месте ее изготовления для ее последующей реализации или по заказу другого юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Как видим, указанные нормы не содержат требований о том, чтобы указывалось именно фактическое место производства. Т.е. есть обязанность указать изготовителя и его адрес, но не конкретное место, где продукцию «сошла с конвейера». Исключение предусмотрено для тех случаев, когда упаковка происходит вне места производства. И тогда надо указывать и данные изготовителя, и данные «упаковщика».

По итогу, краткое резюме такое: в понимании законодательства о техническом регулировании (а оно у нас сейчас по большей части «наднациональное»), изготовителем может быть и то лицо (ЮЛ или ИП), которое само по факту не производит продукцию, но которое заказывает у иных лиц такое производство, а потом несёт ответственность за безопасность продукции перед потребителями и государством.

Просьба при отклике указать:

Есть ли опыт аналогичных кейсов?

Какие именно вопросы решали?

Лично у меня прям такого опыта не было. 

Стоимость и формат консультации.

Это обсуждается с юристом индивидуально в чате.

Возможно ли получить краткое письменное заключение по итогам?

Возможно, и не только краткое. Всё это можно обсуждать.

Плюс, как вариант, можно было бы направить в ЕЭК запрос о разъяснении положений ТР ТС в их совокупном прочтении с нормами Договора о Союзе.