В чем внешнее различие между обыском и гласным оперативно-разыскным мероприятием обследование жилого помещения? Понятно что одно это упк, а другое орд. Вопрос именно по внешним признакам, есть ли различие?
Здравствуйте.
Да, внешне обыск и гласное ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» могут быть очень похожи. Только по тому, что сотрудники вошли в квартиру, осматривают помещения, открывают шкафы, ищут и изымают предметы, однозначно определить вид мероприятия не всегда возможно.
Основное различие можно увидеть по документам, которые предъявляют и составляют сотрудники.
При обыске речь идет о следственном действии в рамках уголовного дела. Его порядок установлен ст. 182 УПК РФ. Обыск в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке ст. 165 УПК РФ, за исключением предусмотренных законом случаев, когда следственное действие проводится без предварительного судебного решения в ситуации, не терпящей отлагательства. Перед началом обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а когда требуется судебное решение — соответствующее решение суда. По результатам составляется протокол обыска.
При гласном обследовании жилища уголовного дела может вообще еще не быть: это оперативно-разыскное мероприятие, предусмотренное ст. 6 Федерального закона № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Если обследование жилища проводится против воли проживающих в нем лиц, оно также требует судебного решения, поскольку затрагивает конституционное право на неприкосновенность жилища (ст. 8 Закона об ОРД, ст. 25 Конституции РФ). Поэтому наличие определения/постановления суда само по себе еще не означает, что перед Вами именно обыск.
На практике ориентироваться следует на то, что именно указано в предъявленных документах: постановление следователя и судебное решение о производстве обыска либо документы о проведении оперативно-разыскного мероприятия — обследования.
Есть различия и по оформлению результатов. При обыске составляется протокол по правилам УПК РФ, а при гласном обследовании сотрудниками оперативного подразделения оформляются документы о результатах ОРМ. При проведении гласного обследования допускается изъятие документов, предметов и материалов с составлением протокола в соответствии с требованиями УПК РФ — это прямо предусмотрено ст. 15 Закона об ОРД. Поэтому сам факт изъятия имущества тоже не позволяет отличить обследование от обыска.
Таким образом, визуально эти мероприятия действительно могут выглядеть почти одинаково. Надежные признаки — правовое основание, процессуальный статус проводящих мероприятие лиц, содержание предъявленного судебного решения и итоговых документов.
Если сотрудники называют происходящее «обследованием», но фактически проводят полноценный принудительный поиск в жилище, выходящий за пределы допустимого для ОРМ, вопрос уже не в названии мероприятия, а в законности конкретных действий и возможности использовать полученные результаты в уголовном процессе.
