Или апартаменты не подходят под данный закон?

Здравствуйте, Евгений.

Согласно пункту 1 статьи 16 Жилищного кодекса к жилым помещениям относятся жилой дом, часть жилого дома, квартира, часть квартиры, комната. В Жилищном кодексе не содержится такого понятия, как апартаменты. В связи с чем апартаменты не признаются жилым помещением (см., например Письмо Минфина России от 17.09.2021 N 03-04-05/75585).

Кроме того, в самом п. 2.1 ст. 217.1 НК РФ специально отмечено, что 

далее в настоящем пункте — жилое помещение

это термин, который обозначает объект недвижимого имущества в виде

комнаты, квартиры, жилого дома, части квартиры, части жилого дома ... 

То есть апартаменты не являются «жилым помещением» для целей применения п. 2.1 ст. 217.1 НК РФ.

У нас на данный момент 2 ипотеки, но на одну квартиру есть выписка (собственность), на вторую только договор ДДУ, то есть в собственности она будет только в июне 2023 года. Влияет ли это на данную статью или нет.

могло бы влиять в части того, что если бы Вы продали одну квартиру в календарном году и в этом же году или до 30 апреля следующего календарного года уплатили бы полную стоимость по ДДУ за другую квартиру, то могли бы воспользоваться п. 2.1 ст.  217.1 НК РФ при соблюдении всех остальных условий. Но, как я понимаю, по ДДУ уже давно все уплачено.

Резюмируя:

могу ли приобретать апартаменты для улучшения жилищных условий и не выплачивать налог.

 ответ отрицательный.

Однако, Вы вправе уменьшить сумму доходов от продажи на сумму расходов на приобретение квартиры, «зачесть» сумму налогового вычета при покупке (если еще и не использован) с суммой налога на доход от продажи.

Здравствуйте, Евгений.

Под апартаментами  подразумевают как правило нежилое помещение, в то время как п.2.1 ст.217.1 НК РФ ставит условием приобретение жилых помещений большей площади. При этом согласно ст.16 ЖК РФ к жилым помещениям относят квартиры, дома и комнаты. Таким образом, все зависит от того, какой вид объекта Вы хотите купить, называя его апартаментами. Как он назван в документации продавца. Вероятнее всего, это не является жилым помещением.

По вопросу наличия права требования к застройщику из ДДУ, то нужно сказать, что норма п.2.1 ст.217.1 НК РФ относительно новая, правоприменительной практики по ней еще не сформировалось. Нет ни разъяснений ФНС или Минфина, ни судебных решений, опираясь на которые можно было что-то сказать. 

Исходя из буквального прочтения п.2.1 речь там идет именно о праве собственности на объект недвижимости, а не об имущественном праве, каковым является право требования к застройщику по ДДУ.

По данному вопросу Вы можете обратиться в Минфин с обращением, это возможно на его сайте.