Уважаемый Дмитрий, здравствуйте!
ЕНВД является специальным налоговым режимом, который вправе применять ИП и организации, количество сотрудников у которых не превышает 100 человек, и только в отношении видов деятельности, указанных в п.2 ст.346.26 НК РФ.
п.п.5 п.2 ст.346.26 НК РФ допускается применение ЕНВД индивидуальными предпринимателями и организациями, которые оказывают услуги по перевозке пассажиров и грузов.
«Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. от 23.04.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.05.2018)
Статья 346.26. Общие положения
5) оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг;
Далее вы говорите:
С одним из клиентов работаю по договору аренды с экипажем. Аренда – не ЕНВД, но договор с правовым смыслом грузоперевозки: 1)Оплата не за время аренды, а за каждый рейс, в зависимости от маршрута, груза, простоев. 2) Из владения арендодателя ТС не выбывает, 3) Все расходы по содержанию и управлению несет арендодатель, 3) Ответственность за сохранность груза так же на арендодателе и т. д..
И тут вы совершенно правы, важен правовой смысл и предмет договора, а не то как этот договор обозвали стороны.
Почувствуйте разницу
ГК РФ Статья 632. Договор аренды транспортного средства с экипажем
По договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации.
И
ГК РФ Статья 785. Договор перевозки груза
1. По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.
Ознакомьтесь также с позицией Минфина по данному вопросу. Привожу полный текст письма. В нем идет речь о перевозке пассажиров, но сути это не меняет.
Министерство финансов РФ письмо от 07.10.2016 № 03-11-11/58655
Департамент налоговой и таможенной политики рассмотрел обращение по вопросу применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности и сообщает следующее.
Подпунктом 5 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться в отношении предпринимательской деятельности в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемой организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг. При этом определение понятия «автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов» в Кодексе отсутствует.
В то же время пунктом 1 статьи 11 Кодекса предусмотрено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.
Так, договорные отношения в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров регулируются нормами главы 40 «Перевозка» Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Исходя из главы 40 ГК РФ под предпринимательской деятельностью в сфере оказания услуг по перевозке пассажиров следует понимать предпринимательскую деятельность, связанную с оказанием платных услуг по перевозке пассажиров на основе соответствующих договоров перевозки.
Согласно статье 786 ГК РФ по договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа — также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа — и за провоз багажа.
Таким образом, в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении предпринимательской деятельности в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов организация и (или) индивидуальный предприниматель должны оказывать данные услуги по договору перевозки в его гражданско-правовом смысле, то есть в соответствии с нормами главы 40 ГК РФ.
Предпринимательская деятельность по передаче во временное владение и пользование транспортных средств с экипажем регулируется нормами главы 34 «Аренда» ГК РФ об аренде транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации. В соответствии со статьей 632 ГК РФ по договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации.
Учитывая изложенное, а также в связи с тем, что исходя из договора аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем на арендодателя не возлагаются обязанности по оказанию от своего имени услуг, связанных с перевозкой пассажиров и грузов, данный вид деятельности не относится к предпринимательской деятельности в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и (или) грузов и, соответственно, не может быть переведен на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. В отношении указанной предпринимательской деятельности применяются иные режимы налогообложения.
Заместитель директора Департамента Р.А. Саакян
Далее вы сказали
Клиент на ОСН, не хочет заключать договор грузоперевозки. Согласен на заключение договора с любыми пунктами, только с названием «Аренда с экипажем». Есть ли смысл переходить на ОСН, если налоговая по такому договору сама может вменить неправомерное применение ОСН и перекинет на ЕНВД? В платежных поручениях указана аренда. Как обезопасить себя от возможных неприятностей?
Вам не требуется переходить на ОСН. Как я сказала ЕНВД специальный режим, который применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством РФ о налогах и сборах. По данному договору налог заплатите по ОСН. Если подавали уведомление о применении УСН, то заплатите по УСН.
Далее, почему вы говорите
если налоговая по такому договору сама может вменить неправомерное применение ОСН и перекинет на ЕНВД?
если на общую систему налогообложения не распространяются никакие ограничения по видам деятельности, полученным доходам, кол-ву сотрудников?
Таким образом, подводя итог вышесказанному, я считаю что вам нет смысла переходить на ОСН. Если ваших клиентов устраивает заключения договоров на перевозку груза, а одного лишь не устроил, то заключите договор аренды и оплатите налог по ОСН или УСН. Дополнительно поясню, что для перевозки грузов вы можете применять ЕНВД, УСН, ОСН. Для аренды — УСН, ОСН, ПСН.
С уважением, Дарья Кузьмина!
