Как спасти павильон от сноса после нарушения по продаже алкоголя?
Как спасти павильон от сноса .по событию которое было 2.5 года назад продажа Алкоголя 3 лицом по ст 14.2 нужно писать апелляцию или в департамент?
Арбитражный суд проиграли...
Как спасти павильон от сноса .по событию которое было 2.5 года назад продажа Алкоголя 3 лицом по ст 14.2 нужно писать апелляцию или в департамент?
Арбитражный суд проиграли...
Здравствуйте, Елена. Оспаривание решения суда и спасение павильона (приостановление сноса). Это разные юридические действия. Если не пропущен процессуальный срок для обжалования можно пожать кассационную жалобу. Одновременно подать ходатайство о приостановлении исполнения решения суда. Если постановление о привлечении к ответственности за продажу алкоголя 3-м лицом еще не обжаловано, его нужно обжаловать отдельно. Если срок давности (1 год) истек, постановление незаконно. Без действительного постановления об административном правонарушении снос невозможен. Если павильон является объектом нестационарной торговли, проверьте, не попадает ли он под действие «регуляторной гильотины» или местных мораториев на снос НТО. Писать в департамент (например, Департамент городского имущества или Департамент контроля) нужно, но только если решение суда уже вступило в законную силу. Но в любом случае для полной оценки ситуации от вас нужны документы: постановление о привлечении к ответственности, решение суда первой инстанции, учредительные документы (у вас ООО, ИП или иная форма), апелляционное постановление, переписка с департаментом. Можете прислать документы мне в чат. в л/с, я посмотрю. Развернутая консультация предоставляется на платной основе.
Здравствуйте. По вашему вопросу о спасении павильона от сноса после проигрыша в арбитражном суде поясню следующее.
Поскольку дело рассматривалось арбитражным судом, порядок и сроки обжалования регулируются Арбитражным процессуальным кодексом РФ, а не ГПК. Также нужно учитывать, что само событие (продажа алкоголя третьим лицом) имело место 2,5 года назад, а иск о сносе, вероятно, подан значительно позже – это ключевой момент для возможной отмены решения.
Правовое обоснование
1. Обжалование судебного акта. Если решение суда первой инстанции ещё не вступило в законную силу (то есть не прошёл месяц со дня изготовления мотивированного решения), вы вправе подать апелляционную жалобу в соответствии со ст. 257, 259 АПК РФ. Срок – один месяц; жалоба подаётся через суд, принявший решение. Если срок пропущен по уважительной причине, одновременно с жалобой подаётся ходатайство о восстановлении срока (ст. 117, 259 АПК РФ).
Если решение уже вступило в силу (прошёл месяц и апелляция не подавалась или подана и отклонена), можно обжаловать его в кассационном порядке – в арбитражный суд округа. Кассационная жалоба подаётся через суд первой инстанции в течение двух месяцев со дня вступления решения в силу (если была апелляция – со дня вынесения постановления апелляционного суда) (ст. 273, 276 АПК РФ).
2. Основания для отмены решения. Вам необходимо понять, на чём основано требование о сносе. Если павильон размещён на основании договора аренды земельного участка или иного разрешения, то нарушение условий (продажа алкоголя) могло стать поводом для расторжения договора и требования освободить участок. В таком случае применяются нормы ГК РФ: ст. 619 (досрочное расторжение договора аренды по требованию арендодателя), ст. 450 (основания изменения и расторжения договора). Суд мог удовлетворить иск, посчитав нарушение существенным.
Однако сам факт административного правонарушения (ст. 14.2 КоАП РФ) не всегда является достаточным основанием для сноса капитального строения – мера ответственности должна быть соразмерна нарушению. В апелляции или кассации следует доказывать, что нарушение носило разовый характер, было допущено третьим лицом без ведома собственника, и в настоящий момент устранено (например, прекращена продажа алкоголя), поэтому снос как крайняя мера несоразмерен допущенному нарушению. Это вытекает из принципа справедливости и ст. 10 ГК РФ (недопустимость злоупотребления правом).
3. Срок исковой давности. Поскольку событие произошло 2,5 года назад, а иск подан недавно, возможно, истёк общий трёхлетний срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ). Однако суд применяет исковую давность только по заявлению стороны в споре (ст. 199 ГК РФ). Если в первой инстанции вы не заявили о пропуске срока, в апелляции сделать это уже крайне сложно: по общему правилу новые доводы и доказательства в апелляции принимаются только при обосновании невозможности их представления в суд первой инстанции (ч. 2 ст. 268 АПК РФ). Если у вас были уважительные причины, по которым вы не заявили о давности (например, не знали о судебном процессе), можно попытаться ходатайствовать о приобщении такого заявления в апелляции, но шансы невелики.
4. Обращение в департамент. Если истцом по делу выступал департамент (имущественных отношений, земельных ресурсов и т.п.), вы вправе параллельно с обжалованием направить в этот орган заявление о заключении мирового соглашения или об отзыве исполнительного листа. Мировое соглашение можно утвердить на любой стадии процесса, в том числе в апелляции или кассации (ст. 139, 140 АПК РФ), но для этого вторая сторона должна согласиться. Если решение уже вступило в силу и возбуждено исполнительное производство, заключение мирового соглашения возможно только через суд, утвердивший решение, путём подачи соответствующего заявления (ст. 141 АПК РФ).
Однако само по себе обращение в департамент не приостанавливает исполнение решения и не отменяет его. Без судебного обжалования или мирового соглашения павильон может быть снесён принудительно.
Что делать по шагам
1. Определите, вступило ли решение в силу: если нет – немедленно подайте апелляционную жалобу с ходатайством о восстановлении срока (если пропущен), указав все доводы о несоразмерности сноса и пропуске исковой давности (если это возможно).
2. Если решение вступило – подайте кассационную жалобу в арбитражный суд округа в двухмесячный срок, одновременно подготовьте заявление в департамент о заключении мирового соглашения.
3. Соберите доказательства устранения нарушения (прекращение продажи алкоголя, отсутствие повторных нарушений, ваша непричастность к действиям третьего лица) и приложите к жалобе.
4. Если сроки обжалования пропущены и восстановить их не удастся, обратитесь в суд, принявший решение, с заявлением об отсрочке или рассрочке исполнения решения (ст. 324 АПК РФ) – это даст время для переговоров с департаментом.
Не затягивайте: каждый день промедления увеличивает риск фактического сноса. Если решение вступило в силу, исполнительный лист может быть предъявлен в любой момент.