Правомерно ли признание рецидива при судимости по ст. 264 УК РФ от 2019 года?

Мария, здравствуйте.

По тем фактам, которые вы описали, признание рецидива выглядит незаконным, причём сразу по двум самостоятельным основаниям. То, что апелляция оставила приговор в силе, точку не ставит: дальше идёт кассация, и ошибки в применении ст. 18 УК РФ там исправляют регулярно.

Основание первое. Рецидивом признаётся совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Но в п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ есть прямое изъятие: при признании рецидива не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. Управление автомобилем в состоянии опьянения без пострадавших это ст. 264.1 УК РФ, максимальное наказание по ней не превышает трёх лет лишения свободы, а такое преступление по ч. 2 ст. 15 УК РФ относится к небольшой тяжести. Судимость 2019 года по той же статье рецидива не образует в принципе.

Основание второе, независимое от первого. Судимость за преступление небольшой тяжести погашается по истечении трёх лет после отбытия наказания (п. «б» ч. 3 ст. 86 УК РФ), а погашенная судимость при признании рецидива не учитывается вообще (ч. 4 ст. 18 УК РФ). Если муж освободился в 2019 или 2020 году, к моменту нового дела срок погашения, скорее всего, уже истёк.

Чтобы был понятен масштаб, вот что тянет за собой одна эта запись в приговоре:

1. Отягчающее обстоятельство (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ).

2. Правило ст. 68 УК РФ, по которому срок не может быть менее одной третьей части максимального наказания за преступление.

3. Строгий режим (п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ), который при небольшой тяжести без рецидива не назначается.

Уберите рецидив, и рассыпается вся конструкция: и срок, и вид колонии.

Порядок действий:

1. Соберите копии приговора и апелляционного определения по новому делу, приговор 2019 года и справку об освобождении.

2. Сверьте по приговору 2019 года точную статью и часть, а по справке дату фактического освобождения. Именно эти два документа делают жалобу выигрышной или пустой.

3. Подавайте кассационную жалобу в кассационный суд общей юрисдикции с требованием исключить указание на рецидив, снизить наказание и изменить вид исправительного учреждения.

4. Заявите ходатайство об истребовании судом уголовного дела 2019 года, чтобы кассация видела прежнюю квалификацию своими глазами.

Теперь про срок, и это здесь самое дорогое. У вас есть шесть месяцев со дня вступления приговора в законную силу, то есть со дня апелляционного определения. Жалоба, поданная в этот срок, идёт в сплошном порядке и рассматривается в судебном заседании обязательно. После шести месяцев порядок становится выборочным: судья единолично изучает жалобу и вправе отказать в передаче её на рассмотрение, не вызывая стороны. Один и тот же довод в этих двух режимах имеет совершенно разные шансы, а срок уже идёт.

Какая статья и часть указаны в приговоре 2019 года и когда именно муж освободился? Эти две позиции определяют, стоит жалоба на двух опорах или только на одной.