Как обосновать назначение повторной экспертизы в апелляции по арбитражному делу?
как обосновать назначение повторной экспертизы в апелляционной инстанции арбитражного спора ?
как обосновать назначение повторной экспертизы в апелляционной инстанции арбитражного спора ?
Здравствуйте, Андрей! А какая категория спора и что не так в экспертном заключении? Уточните пожалуйста.
Назначение повторной экспертизы в апелляционной инстанции нужно обосновывать не просто несогласием с выводами эксперта, а конкретными сомнениями в обоснованности заключения либо противоречиями в его выводах.
Такое основание прямо предусмотрено ст. 87 АПК РФ — повторная экспертиза проводится по тем же вопросам и поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.
https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_37800/b6df53e1689012eabafe72596eccf361bf772f7f/
Ниже продолжу.
как обосновать назначение повторной экспертизы в апелляционной инстанции арбитражного спора ?
Добрый день!
А спор о каком предмете? В первой инстанции заявляли такое ходатайство?
В соответствии со ст. 87 Арбитражного процессуального Кодекса РФ:
2. В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.
В ходатайстве о назначении повторной экспертизы надо указывать, какие сомнения возникли в её обоснованности, или какие противоречия содержатся в выводах экспертов.
Здравствуйте!
1.Вообще, обосновать назначение повторной экспертизы в апелляции нужно через устранение сомнений в правильности выводов первоначального эксперта, сославшись на часть 2 статьи 87 АПК РФ, подтвердив уважительность непредставления доказательств в первую инстанцию по части 2 статьи 268 АПК РФ и аргументировав это через оценку доказательств по статье 71 АПК РФ.
www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_37800/b6df53e1689012eabafe72596eccf361bf772f7f/
2. Согласно ч… 2 статьи 87 АПК РФ, повторная экспертиза назначается при наличии сомнений в обоснованности заключения эксперта или противоречий в его выводах.
Часть 2 ст. 268 АПК РФ, регламентирует порядок принятия новых доказательств в апелляции, если сторона обосновала невозможность их подачи в первую инстанцию (например, суд необоснованно отклонил ходатайство).
АПК РФ Статья 268. Пределы рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции
2. Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.
3.Основания для обоснования в ходатайстве о проведении повторной экспертизы
Ошибки в методике. Эксперт применил неверные стандарты, устаревшие коэффициенты или нарушил требования Федерального закона № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ».
Предположительный характер.Выводы эксперта носят вероятностный (предположительный) характер, а не однозначный
Наличие внутренних противоречий в тексте самого заключения.
суд отказал в назначении повторной, сейчас дело рассматривает апелляция.
4.Заявить об отказе первой инстанции в повторной экспертизе нужно в апелляционной жалобе (или в отдельном письменном ходатайстве). Обоснуйте это тем, что первая экспертиза неполная или недостоверная, а суд необоснованно отклонил ваше требование, нарушив нормы процессуального права.
Подготовьте письменное ходатайство о назначении повторной судебной экспертизы, укажите, что повторную экспертизу не провели по независящим от вас причинам, так как первая инстанция необоснованно отклонила ходатайство.
Укажите, что суд первой инстанции незаконно отказал в повторной экспертизе (сошлитесь на ст. 87 ГПК РФ ).Опишите в ходатайстве грубые ошибки, противоречия или неясности в первичном заключении эксперта, а также заявите довод о том, что выводы первой экспертизы легли в основу решения, но обстоятельства дела остались неполно и неверно исследованными.
Далее, приложите к ходатайству рецензию (заключение специалиста) на первую экспертизу, если вы подготовили её заранее, это главный аргумент, чтобы показать суду реальные сомнения в выводах первого эксперта.
В апелляции Вы можете снова просить назначить повторную экспертизу. Но нужно показать конкретно, в чем ошибся эксперт и почему из-за этого его расчет не правильный.
На основании ч. 2 ст. 87 АПК РФ:
В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.
Поэтому в ходатайстве укажите конкретные недостатки экспертизы. Например, какие помещения эксперт взял для сравнения, действительно ли они похожи на Ваше помещение по площади, месту, назначению и состоянию, соответствуют ли цены нужному периоду, использовал ли эксперт реальные сделки или объявления, почему применил именно такие корректировки. Лучше приложить рецензию другого специалиста, который покажет ошибки расчета и объяснит, как они повлияли на итоговую сумму.
Есть практика. Верховный Суд в определении от 13.12.2024 № 305-ЭС24-14865 по делу № А41-81859/2022 отменил судебные акты именно потому, что суды не проверили доводы ответчика о недочётах экспертизы (неактуальные данные, балансовая стоимость вместо рыночной) и не оценили убытки от пожара, суды ограничились ссылкой на заключение.
В первой инстанции была назначена экспертиза оценки рыночной стоимости аренды. Арендатор не согласился с размером который посчитала экспертиза, по его мнению стоимость была завышена, привёл обоснования, заявил повторную. Но суд отказал в назначении повторной,
То, что первая инстанция уже отказала в повторной экспертизе, не мешает заявить такое ходатайство в апелляции. На основании ч. 3 ст. 268 АПК РФ:
При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.
Можете дополнительно сослаться на п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 30.06.2020 № 12:
Поскольку арбитражный суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.
К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; наличие в материалах дела протокола, аудиозаписи судебного заседания, оспариваемых лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в них сведений о ходатайствах или об иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.
Кроме того, проверьте, правильно ли собственник вообще рассчитал требуемую сумму. На основании ст. 622 ГК РФ:
Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В случае, когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.
То есть нужно разобраться, что именно с Вас взыскивают за этот период: плату за пользование помещением, убытки сверх этой платы или и то и другое, и нет ли двойного взыскания одной и той же суммы.
Само заключение эксперта не означает, что рассчитанная им сумма обязательно должна быть взыскана. На основании ч. 4 и 5 ст. 71 АПК РФ:
4. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.
5. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.
Поэтому в апелляции лучше писать про конкретные ошибки эксперта, объяснить, насколько они изменили расчет, и просить назначить повторную экспертизу другому эксперту, + если взыскивают убытки, имеет смысл оспаривать и сам расчет убытков, если не доказано, что именно такой доход он действительно мог получить.
Здравствуйте.
А Вы заявляли на первой инстанции про необходимость проведения повторной экспертизы?
Дело в том, что если не заявляли, то обратиться с таким ходатайством на стадии апелляционного рассмотрения будет практически невозможно.
Ст. 268 АПК РФ
2. Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.
Обратите внимание на п.3 ст.268 АПК РФ
3. При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.
То есть заявить ходатайство о назначении экспертизы в суде апелляционной инстанции, если в суде первой инстанции такое ходатайство стороной не заявлялось, возможно только в двух случаях. В случае перехода суда апелляционной инстанции к рассмотрению дела по правилам суда 1 инстанции (п. 48 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 16) или в случае, если суд признает причины не заявления такого ходатайства в суде 1 инстанции уважительными (ст. 327.1 ГПК РФ, ст. 268 АПК РФ).
Арендатор не согласился с размером который посчитала экспертиза, по его мнению стоимость была завышена, привёл обоснования, заявил повторную.Но суд отказал в назначении повторной, сейчас дело рассматривает апелляция.
Это основной момент.
В этом случае Вы должны были в самой апелляционной жалобе указать на несогласие с отказом, что фактически будет равнозначно заявлению о необходимости проведения повторной экспертизы, поскольку Вы будете основывать свои возражения на решение именно и в том числе отказом в назначении повторной экспертизы.
Здравствуйте .
Для обоснования назначения повторной экспертизы в апелляционной инстанции по арбитражному делу необходимо убедительно доказать, что первоначальная экспертиза проведена с нарушениями, содержит существенные недостатки, не отвечает на поставленные вопросы, либо имеются иные основания, предусмотренные статьёй 87 АПК РФ.
АПК РФ Статья 87. Дополнительная и повторная экспертизы
1. При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела может быть назначена дополнительная экспертиза, проведение которой поручается тому же или другому эксперту.
2. В случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.
Апелляционный суд вправе назначить повторную экспертизу, если представленные доводы убедительны и подтверждаются материалами дела.
Для назначения экспертизы необходимо заявить в суде ходатайство .
Как следует из разъяснений Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 N 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе»
5. Ходатайство о проведении экспертизы может быть заявлено в суде первой или апелляционной инстанции до объявления председательствующим в судебном заседании исследования доказательств законченным (часть 1 статьи 164 АПК РФ), а при возобновлении их исследования — до объявления законченным дополнительного исследования доказательств (статья 165 Кодекса).
Ходатайство о проведении экспертизы в суде апелляционной инстанции рассматривается судом с учетом положений частей 2 и 3 статьи 268 АПК РФ, согласно которым дополнительные доказательства принимаются судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него (в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство о назначении экспертизы), и суд признает эти причины уважительными.
Ходатайство можно подать до начала рассмотрения дела по существу ( ст. 268 АПК )
www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_37800/98b98cc8d78c7cb3df64c122c9033824bd618fac/
Если арендатор докажет, что экспертиза не учитывает рыночные данные, использует неверную методологию, содержит арифметические ошибки или иные нарушения у апелляционного суда есть основания назначить повторную экспертизу.
Если в апелляции представлены новые документы или доказательства, которые могут повлиять на выводы эксперта, это также может быть основанием для повторной экспертизы.
Если доводы арендатора сводятся к несогласию с выводами эксперта без конкретных доказательств нарушений, апелляционный суд вправе отказать в повторной экспертизе.