Уважаемая Елена, здравствуйте!
Подавать в суд на ГУКН?
Изучила Ваше вложение — фото.
По Вашему заключению видно главное — ГУКН официально написал, что на участке нет объектов культурного наследия, выявленных ОКН, зон охраны, защитных зон и территорий ОКН.
То есть каких-либо конкретных сведений о наличии ограничения на участке орган сам не указывает.
При этом в пункте 4 он фактически перекладывает на Вас обязанность провести ГИКЭ только потому, что «отсутствуют данные о проведенных историко-культурных исследованиях».
Такая логика очень странная.
По действующему регулированию сама по себе формулировка
«сведений нет»
не равна обязанности собственника ИЖС за свой счет проводить археологическую разведку и государственную историко-культурную экспертизу.
Обязанность проводить такие мероприятия должна вытекать из закона и быть связана с реальными данными о наличии ОКН, выявленного ОКН, территории ОКН, зоны охраны либо признаков объекта археологического наследия.
Это следует из статей 30, 31, 32, 36 и 45.1 Федерального закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия».
1. Заключение историко-культурной экспертизы оформляется в виде акта, в котором содержатся результаты исследований, проведенных экспертами в порядке, установленном пунктом 3 статьи 31 настоящего Федерального закона.
www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_37318/b5e921edcf944df6151d02a32ddd7dc2864d8287/
В частности, статья 36 Закона № 73-ФЗ регулирует действия при обнаружении объекта, обладающего признаками ОКН, в ходе работ,
4. В случае обнаружения в ходе проведения изыскательских, проектных, земляных, строительных, мелиоративных, хозяйственных работ, указанных в статье 30 настоящего Федерального закона работ по использованию лесов и иных работ объекта, обладающего признаками объекта культурного наследия, в том числе объекта археологического наследия, заказчик указанных работ, технический заказчик (застройщик) объекта капитального строительства, лицо, проводящее указанные работы, обязаны незамедлительно приостановить указанные работы и в течение трех дней со дня обнаружения такого объекта .....
www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_37318/555d42c04d8e6d7d9874776c46e180043cc8cb0c/
а статья 45.1 касается археологических полевых работ, но не дает органу права требовать экспертизу с каждого участка ИЖС только из-за отсутствия у него архивных исследований.
По статье 31 этого же закона экспертиза проводится в отношении объектов, указанных законом, включая земельные участки, подлежащие воздействию земляных, строительных и иных работ, когда требуется определить наличие или отсутствие объектов, обладающих признаками ОКН.
Но из этих норм не следует автоматическая обязанность любого собственника участка ИЖС проводить ГИКЭ только потому, что у органа нет архивных материалов по участку.
Закон предусматривает механизм реагирования на фактическое обнаружение признаков объекта, а не безусловную предварительную экспертизу каждого участка ИЖС площадью 8 соток.
Постановление Правительства РФ № 530 — регулирует порядок оформления, направления и рассмотрения уже проведенной ГИКЭ.
Пункты 29–37 говорят о том, как заключение экспертизы подается в орган, как рассматривается, как оплачивается.
Эти нормы сами по себе не создают первичную обязанность для Вас проводить экспертизу. Обязанность должна следовать из Закона № 73-ФЗ или из конкретного установленного ограничения по участку.
Поэтому я бы действовала так — сначала не суд, а письменное заявление в ГУКН о разъяснении и пересмотре пункта 4.
В нем нужно просить указать конкретную норму действующего законодательства, которая при отсутствии ОКН, выявленных ОКН, зон охраны, защитных зон и территорий ОКН обязывает собственника участка ИЖС провести ГИКЭ за свой счет.
Также просите мотивировать, на каких конкретных данных ГУКН пришел к выводу о необходимости ГИКЭ, кроме фразы об отсутствии историко-культурных исследований.
В суд идти имеет смысл после письменного отказа либо игнора.
Требование можно формулировать как
признание незаконным пункт 4 заключения ГУКН в части возложения обязанности провести ГИКЭ и обязать устранить нарушение Ваших прав.
То есть, можно цепляться за то, что ГУКН сам подтвердил отсутствие ОКН и охранных зон, но всё равно требует платную экспертизу без указания конкретного фактического основания именно по Вашему участку.
В суд лучше идти после отказа
С уважением, Дарья.
Ссылка начальника ГУКН на «закон про 0,5 метра» (вероятно, имеется в виду глубина проведения земляных работ) не является безусловным основанием для возложения на вас обязанности по проведению экспертизы. Если участок не входит в границы выявленных объектов или территорий с особым режимом, требование ГИКЭ может быть оспорено как незаконное возложение бремени доказывания на гражданина.
Судебная практика по таким делам (в порядке КАС РФ) показывает, что суды часто встают на сторону собственников, если орган охраны не представил доказательств того, что участок находится в зоне, где достоверно или с высокой долей вероятности имеются объекты археологического наследия.
Требование ГИКЭ носит формальный характер («у нас нет данных, поэтому платите вы»).
Таким образом, аргументы для суда это отсутствие сведений в реестре ОКН и отсутствие утвержденных границ территорий объектов археологического наследия на вашем участке.
Несоразмерность затрат на ГИКЭ (которая может стоить значительных средств) для участка ИЖС площадью 8 соток.
Нарушение принципа правовой определенности: орган охраны обязан вести учет объектов, а не перекладывать функцию по их выявлению на граждан.
Что Вам нужно сейчас. Если вы еще этого не сделали, получите от ГУКН официальный письменный ответ (не просто устные разъяснения начальника), в котором содержится требование о проведении ГИКЭ.
Далее, подготовить Административное исковое заявление. Подавайте иск в суд об оспаривании решения (предписания/требования) ГУКН. В иске просите признать требование о проведении ГИКЭ незаконным и возложить на орган охраны обязанность выдать разрешение (или согласование) без проведения экспертизы.
Ходатайство о приостановлении. В рамках иска можно просить суд принять меры предварительной защиты (запретить ГУКН препятствовать строительству до окончания спора).
Если остались вопросы, пишите мне в чат.
С уважением адвокат Чичигин Р.Н.