Здравствуйте!
Согласно ст.7.12 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.
В связи с этим, учитывая устанавливаемые требования правообладателем к порядку использования лицензионного ПО и (или) ОС, все эти действия могут образовать данный состав правонарушения.
Данное правонарушение влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.
Так как ИП несет адм. ответственность как должностное лицо по КоАП РФ, то — штраф от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.
Кроме того, в зависимости от стоимости права на использование данных прав на программные продукты, может наступить и уголовная ответственность по ст.146 УК РФ за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, — наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.
Деяния, предусмотренные данной статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.
При оказании услуг исполнитель — ИП сам использует нелицензионный программный продукт, поэтому уже наличие у него нелицензионной программы я рамках осуществления деятельности может образовать состав правонарушения.
Что касается иных вариантов деятельности, когда устанавливается ПО на нелицензионное оборудование и проч., то здесь также важно соблюдать требования к использованию таких ПО, устанавливаемые правообладателем, который как правило запрещает такие действия, что также предусмотрено и нормами ГК РФ.
Например, решение Белгородского
областного суда от 01 февраля 2013 г.:
«Проверкой было выявлено, что ИП Тимохина в своей
деятельности использовала нелицензионное программное обеспечение «К»
установленное на жестком магнитном диске, изъятом в ходе проверки системного
блока.
Вина ИП Тимохиной в совершении административного
правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ
подтверждается материалами дела, а именно: протоколом осмотра принадлежащих
индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и
документов, в ходе которого был изъят системный блок персонального компьютера;
постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении и
проведении административного расследования; объяснением Т.Н.В. и самой
Тимохиной О.С. об обстоятельствах совершенного административного
правонарушения; заключением эксперта ЭКЦ УМВД по Белгородской области и другими
материалами дела исследованными в судебном заседании.
Таким образом, результате проведенной проверки был выявлен и
документально подтвержден факт незаконного приобретения и использования в
деятельности индивидуального предпринимателя нелицензионного программного
обеспечения «К»
Ни на момент проверки, ни в ходе ее проведения и окончания,
так и в ходе административного расследования ИП Тимохиной не было представлено
документов, подтверждающих законность приобретения и легального использования в
деятельности указанной программы.
Контрафактное программное обеспечение использовалось для
ведения коммерческой деятельности, то есть индивидуальный предприниматель
использовала контрафактные программные продукты корпорации Microsoft в целях извлечения
прибыли.
При таких обстоятельствах, судья пришел к правильному выводу
о том, что в действиях ИП Тимохиной содержатся признаки состава
административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.»
Решение Калининградского областного суда от 22 марта
2012 г.:
«согласно п. 5
Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 26 апреля 2007 года „О
практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных,
изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного
знака“ незаконное использование объектов авторских и смежных прав образуют
действия по воспроизводству (изготовлению одного или нескольких экземпляров
произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись
произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продаже,
сдаче в прокат экземпляров произведений, модификации программы для ЭВМ или базы
данных, а также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с
законом договора либо соглашения.
Экземпляром произведения является копия произведения,
изготовленная в любой материальной форме, в том числе в виде информации,
зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD — и DVD-диске, MP3-носителе и
др.).
Разрешая вопрос о том, является ли экземпляр произведения
контрафактным, суд должен оценивать все фактические обстоятельства дела, в
частности обстоятельства и источник приобретения лицом указанного экземпляра,
правовые основания его изготовления или импорта, наличие договора о передаче
(предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного
договора), соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого
договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.).
Так, согласно ст. 1225
ГК РФ результатом интеллектуальной деятельности, которым предоставляется
правовая охрана, являются программы для электронных вычислительных машин
(программы для ЭВМ).
В соответствии со ст. 1261
ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные
системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и
в любой форме, включая исходный текст и объективный код, охраняются также, как
авторские права на произведения литературы.
Согласно п. 1 ст. 1270
ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное
право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 настоящего Кодекса в любой
форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на
произведение).
Как предусмотрено ч. 2 вышеприведенной статьи использованием
произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в
целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности запись
произведения на электронном носителе, в том числе в память ЭВМ.
Таким образом, программное обеспечение, является объектом
защиты авторского права, а использование его экземпляров в нарушение авторских
и смежных прав, охраняемых в соответствии с законодательством РФ,
свидетельствует об их контрафактности и образует состав правонарушения,
предусмотренного ч. 1 ст. 7.12
КоАП РФ.
Привлекая МУП „Альта“ к административной
ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 7.12
КоАП РФ, суд обоснованно исходил из того, что его действия по использованию в
своей деятельности без лицензии программного обеспечения „Microsoft
Windows XP Professional“, правообладателем которого является корпорация
Майкрософт, образуют состав административного правонарушения. При этом вина МУП
»Альта" в совершении данного правонарушения подтверждается
материалами дела: протоколом осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений
от 25 октября 2011 года, которым установлено нахождение в помещениях МУП
«Альта», расположенного по адресу: «адрес», персональных
компьютеров с указанием установленного на них программного обеспечения;
протоколом изъятия вещей от 25 октября 2011 года, согласно которому было изъято
четыре жестких диска с программным обеспечением «Microsoft Windows XP
Professional», «Microsoft Office», «WinRAR»,
«Total Commander»; заключением эксперта ЭКЦ УМВД России по
Калининградской области N от 1 декабря 2011 года, из которого следует, что программные
продукты Майкрософт распространяются по нескольким программам лицензирования:
1) программное обеспечение приобретается вместе с компьютерным оборудованием в
виде ОЕМ-версий; 2) в розничной продаже отдельно от компьютерного оборудования
— в виде «коробочной версии продукта); 3) по программам корпоративного
лицензирования для организаций, которым требуется не менее 5 лицензий. На
изъятых дисках имеются файлы, свидетельствующие о работе установленных
операционных систем „Microsoft Windows XP“, так же имеются файлы,
которые могли быть созданы (отредактированы, сохранены) с помощью программ из
установленных пакетов „Microsoft Office“. Программа „Total
Commander“ в ходе своей работы файлов не создает. На диске обнаружено два
архивных файла „RAR“, с которыми может работать программа
»WinRAR".
и т.д. и т.п.
"или иное незаконное использование"
Но мастер не использует нелицензионное ПО, установленное на компьютере клиента, он восстанавливает его работоспособность, не зная о наличии или отсутствии лицензии.