Помешать передаче доли родственнику и его вхождению в общество можно законными корпоративными способами. Исход дела здесь зависит от положений устава вашего ООО - закреплен ли в нем прямой запрет на переход долей третьим лицам или требование получить обязательное согласие остальных участников. Если участник попытается обойти преимущественное право выкупа через безвозмездное дарение, вы рискуете получить нежелательного совладельца в ЕГРЮЛ без возможности выкупить эту долю деньгами. Этот риск снимается своевременным заявлением позиции участников и превентивным уведомлением нотариуса до оформления документов.
В детальном разборе:
Договор еще не подписан, поэтому закрыть доступ к управлению бизнесом можно до внесения изменений в ЕГРЮЛ.
Здравствуйте.
Сам по себе участник не может просто «отказаться от доли в пользу родственника» — для перехода доли необходима соответствующая сделка: продажа, дарение либо иное предусмотренное законом основание.
Основное значение имеет устав ООО. По ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ «Об ООО» отчуждение доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом. Устав также может предусматривать необходимость согласия остальных участников или самого общества. Родственник, если сейчас участником ООО не является, считается третьим лицом независимо от родства.
Если устав требует согласия участников, Вам необходимо письменно заявить отказ в согласии в установленный срок. Если доля продается, дополнительно следует проверить возможность реализации преимущественного права покупки. Если долю попытаются передать в нарушение установленного уставом запрета или без необходимого согласия, участники либо общество вправе обратиться в суд с требованием о передаче такой доли обществу; срок для такого требования — три месяца с момента, когда стало известно о нарушении.
Сам факт прежнего банкротства физического лица не означает бессрочный запрет на владение долей ООО. Однако в течение трех лет после завершения процедуры реализации имущества гражданину запрещено занимать должности в органах управления юридического лица и иным образом участвовать в его управлении — п. 3 ст. 213.30 Федерального закона № 127-ФЗ. Поэтому необходимо установить дату завершения его банкротства и предполагаемый объем корпоративных прав.
Если в действующем уставе нет запрета на отчуждение доли третьим лицам и не требуется согласие остальных участников, просто голосованием двух участников заблокировать передачу доли, как правило, нельзя. Поэтому сначала необходимо изучить устав ООО, выписку ЕГРЮЛ и предполагаемый способ передачи доли — продажа или дарение.
Все дополнительные вопросы рассматриваются только в рамках персональной консультации. Для анализа устава и подготовки конкретного механизма, позволяющего не допустить переход доли, Вы можете обратиться ко мне через кнопку «Общаться в чате».
Если мой ответ был Вам полезен, буду признателен за любую благодарность через кнопку «Отблагодарить юриста» в моём профиле.
Здравствуйте, Александр! Чтобы помешать вхождению этого лица в состав учредителей ООО, вам (остальным участникам) нужно действовать строго в рамках Федерального закона от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об ООО» и вашего Устава.
В данном случае речь идет либо о дарении, либо о продаже доли родственнику (поскольку он не является действующим участником, для общества он — «третье лицо»).
Как возможно эффективно и законно заблокировать его вхождение?
1. Проверить Устав на пункт о «Запрете на передачу доли третьим лицам». Это самый надежный способ. Изучите Устав вашего ООО. В Уставе может быть прямо прописан полный запрет на продажу или дарение доли третьим лицам (ст. 21 закона «Об ООО»). Если такой пункт есть, участник в принципе не имеет права отдать свою долю родственнику. Единственное, что он может сделать — потребовать, чтобы само ООО выкупило его долю по действительной стоимости. Часто в Уставе пишут, что передача доли третьему лицу возможна только с согласия остальных участников. Если у вас есть такой пункт, вам достаточно официально направить письменный отказ в согласии, и сделка станет невозможной.
2. Использовать Преимущественное право выкупа (если оформляется купля-продажа). Если родственники попытаются провести сделку через договор купли-продажи (даже за символическую сумму), участник, желающий продать долю, обязан направить в ООО нотариальное извещение (оферту) о намерении продать долю третьему лицу с указанием цены. Вы (остальные два учредителя) имеете преимущественное право выкупа этой доли пропорционально вашим долям (или в ином порядке, если прописано в Уставе). Вы просто соглашаетесь на оферту и выкупаете эту долю сами по указанной цене. Родственник не входит в ООО, а ваши доли увеличиваются.
3. Оспорить сделку через «Мнимость» и Налоговую (если оформляется дарение). Если они решат оформить это как дарение (чтобы обойти преимущественное право выкупа), проверьте Устав. По закону, отчуждение доли третьим лицам иным образом (не через куплю-продажу, например, дарением) допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом «Об ООО», если это не запрещено уставом общества (ч. 2 ст. 21 закона «Об ООО»). Если в Уставе написано «дарение только с согласия участников», вы просто не даете согласие. Если согласия по Уставу не требуется, но вы понимаете, что дарение прикрывает куплю-продажу или возврат долга, такую сделку можно признать в суде притворной или мнимой. Поскольку этот родственник ранее банкротился, передача доли обратно может выглядеть как сокрытие активов или нарушение процедур банкротства (зависит от того, сколько времени прошло с момента завершения дела о банкротстве). Налоговая инспекция (ИФНС) при регистрации изменений в ЕГРЮЛ тщательно проверяет заявителей-банкротов.
4. Взыскание доли за долги (если банкротство еще не завершено). Если процедура банкротства этого родственника еще длится (или с момента завершения прошло мало времени и финансовый управляющий проверяет его сделки за последние 3 года), передача доли от родственницы обратно этому гражданину будет расценена как появление у него ценного актива. Как только доля вернется к нему, финансовый управляющий или кредиторы будут обязаны изъять эту долю и выставить ее на торги для погашения его старых долгов. Заходить в ООО в такой ситуации для него — огромный риск потерять эту долю навсегда.
Если мой ответ помог Вам разобраться в ситуации, буду благодарен за Вашу оценку. Ваше мнение очень важно для моей работы!
Рад был помочь Вам!
Сначала изучите устав ООО и способ передачи: продажа, дарение или иной переход доли третьему лицу. «Отказаться в пользу родственника» — не универсальная процедура. По ст. 21 Закона № 14-ФЗ устав и закон могут предусматривать ограничения отчуждения третьим лицам, необходимость согласия и преимущественное право покупки при продаже. Дарение не создаёт такого права автоматически, но притворную сделку, прикрывающую продажу, можно оспаривать при доказательствах.
Банкротство родственника нужно проверить по судебным актам: завершено ли оно, когда и какие ограничения действуют. Статья 213.30 Закона № 127-ФЗ ограничивает занятие должностей в органах управления и иное участие в управлении юридическим лицом на установленный период; для обычного ООО значим трёхлетний срок. Это не пожизненный запрет по одному факту банкротства. Вопрос приобретения доли и осуществления управленческих прав необходимо разграничивать, но участие в общем собрании тоже нельзя игнорировать. Разъяснение ФНС: www.nalog.gov.ru/rn25/ifns/r25_19/info/15160869/ .
Проверьте нотариальный порядок сделки и своевременно заявите предусмотренные уставом возражения/отказ в согласии. Если передача доли в прошлом была направлена на сокрытие её от кредиторов, это отдельное основание проверки, требующее доказательств, а не простой ссылки «он был банкротом».
