Как вернуть аванс за невыполненную работу на Авито?

Здравствуйте, Александр!
Вы стали жертвой недобросовестного исполнителя (или мошенника). Поскольку вещь не изготовлена, а сроки сорваны, вы имеете полное право вернуть деньги. Ситуация усложняется нехваткой личных данных, но решить её можно через полицию или суд.

Здравствуйте. Ситуация неприятная, но, к счастью, юридически вы находитесь в сильной позиции. Ваши отношения с мастером подпадают под закон о защите прав потребителей, который дает вам серьезные рычаги воздействия. Что можно сделать.

Правовое обоснование

Поскольку вы заказали изготовление вещи для личных нужд (музыкальный инструмент), а мастер — профессиональный исполнитель, ваши отношения регулируются Гражданским кодексом РФ (глава 37 «Подряд») и Законом РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее — ЗоЗПП).

1. Нарушение сроков. Это ключевой момент. Согласно ст. 27 ЗоЗПП, исполнитель обязан осуществить работу в срок, установленный договором. Вы указали, что срок был 1,5–2 месяца. Поскольку мастер его нарушил, вы вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возврата аванса на основании п. 1 ст. 28 ЗоЗПП. Эта норма прямо говорит: если исполнитель нарушил сроки, потребитель вправе отказаться от договора и потребовать полного возмещения убытков.

2. Неустойка. За каждый день просрочки (начиная со дня, следующего за днем, когда работа должна была быть сдана) мастер обязан платить вам неустойку в размере 3% от цены работы (ст. 28 ЗоЗПП). Сумма неустойки не может превышать общую цену заказа (90 000 руб.). Это ваш дополнительный козырь.

3. Отказ от договора. Ваше требование о возврате денег основано на ст. 32 ЗоЗПП, которая позволяет потребителю отказаться от исполнения договора в любое время. Однако, если вы отказываетесь по своей инициативе, вы обязаны оплатить мастеру фактически понесенные им расходы. Но в вашем случае отказ происходит из-за нарушения сроков (ст. 28 ЗоЗПП), поэтому вы имеете право требовать возврата всей суммы аванса, не оплачивая ничего, так как мастер не доказал факт выполнения работ и понесенных затрат.

Что делать по шагам

1. Зафиксируйте факт нарушения сроков. Соберите всю переписку с мастером (в Авито, WhatsApp, СМС), где он просит подождать еще. Скриншоты обязательно сохраните. Это доказательства того, что сроки срывались неоднократно.

2. Направьте письменную претензию. Это обязательный досудебный шаг. Составьте документ в свободной форме на имя мастера. В претензии укажите:

* Ваши данные и данные мастера (ФИО, если известно, номер телефона).

* Суть: заказ инструмента, дата, сумма аванса 90 000 руб., оговоренный срок.

* Требование: расторгнуть договор и вернуть аванс в полном объеме в течение 10 дней (это срок для удовлетворения требований по ст. 31 ЗоЗПП).

* Укажите, что в случае отказа вы обратитесь в суд и взыщете неустойку, штраф и компенсацию морального вреда.

* Поставьте дату и подпись.

3. Как вручить претензию. Поскольку у вас только номер телефона, отправьте претензию ценным письмом с описью вложения по адресу, который мастер мог указывать при переписке (если адрес неизвестен, это сложнее). Параллельно продублируйте текст претензии в мессенджер (WhatsApp, СМС) и в переписку на Авито. Главное — зафиксировать факт вашего требования. Если мастер не ответит или откажет, это будет основанием для иска.

4. Обращение в суд. Если в 10-дневный срок деньги не вернут, подавайте иск в суд. В иске просите:

* Взыскать аванс — 90 000 руб.

* Взыскать неустойку по ст. 28 ЗоЗПП (3% за каждый день просрочки, но не более 90 000 руб.).

* Взыскать компенсацию морального вреда (ст. 15 ЗоЗПП).

* Взыскать штраф в размере 50% от присужденной суммы за отказ удовлетворить требования в добровольном порядке (п. 6 ст. 13 ЗоЗПП).

Важный нюанс с неизвестностью мастера

Отсутствие паспортных данных — не приговор. В исковом заявлении вы можете указать ответчика как «гражданин РФ, зарегистрированный по адресу...», но лучше предпринять следующие шаги:

— Полиция. Напишите заявление в полицию о мошенничестве (ст. 159 УК РФ). Если мастер изначально не собирался выполнять работу и присвоил деньги, это уголовное дело. Полиция через оперативные мероприятия установит его личность по номеру телефона и привязке к ЮMoney. Отказ в возбуждении дела не страшен — вы получите талон, который поможет в суде.

— Запрос в суд. Вы можете подать иск, указав номер телефона, и попросить суд оказать содействие в истребовании доказательств (ст. 57 ГПК РФ) — направить запрос в ЮMoney и оператору связи для установления личности владельца счета и номера.

Чего делать НЕ надо

Самая частая ошибка в таких ситуациях — тянуть время и вести бесконечные переговоры. Мастер явно затягивает процесс. Чем дольше вы ждете, тем сложнее будет взыскать деньги, если он, например, объявит себя банкротом или просто исчезнет. Не ждите «еще месяц». Направляйте претензию и готовьте документы в суд сразу по истечении 10-дневного срока. Также не стоит угрожать мастеру физической расправой — это может быть расценено как угроза, и уже он напишет на вас заявление. Действуйте строго в правовом поле.

О судебных перспективах

Судебная практика по таким делам (постановление Пленума ВС РФ от 28.06.2012 № 17) однозначно на стороне потребителя. Госпошлина при цене иска до 1 млн рублей не уплачивается. Штраф по ч. 6 ст. 13 ЗоЗПП взыскивается независимо от того, заявлял ли о нем истец. Если мастер не явится в суд и не предоставит доказательств выполнения работ, суд, скорее всего, удовлетворит ваши требования в полном объеме. Главное — правильно зафиксировать все обстоятельства и не пропустить срок исковой давности (3 года), который в вашем случае начинает течь с момента, когда вы узнали о нарушении своего права — то есть с момента отказа мастера вернуть деньги.

Здравствуйте, Александр!

Согласно ст. 28 Закона о защите прав потребителей, в случае нарушения исполнителем по своей вине установленных договором сроков оказания услуг (выполнения работ) вы вправе:

• назначить исполнителю новый срок;
• потребовать уменьшения цены услуг, работ; 
• отказаться от договора и потребовать возврата денег за непринятую вами услугу (работу).

Если договором сроки услуг (работ) установлены не были, вы вправе руководствоваться ст. 314 ГК РФ и предъявить требование об их завершении в течение 7 дней с даты получения такого требования, при условии, что объективно более длительный срок для их завершения не требуется.

Кроме того, вы вправе требовать неустойку за задержку как начала оказания услуг (выполнения работ), так и их окончания. Размер неустойки составляет 3% от стоимости услуг (работ) за каждый день или час просрочки, если сроки устанавливались в часах. Если договором предусмотрены этапы услуг (работ), то неустойку можно требовать в размере 3% от стоимости конкретного просроченного этапа.

В договоре между вами и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки. Однако, если в договоре указана неустойка меньшего размера, то это условие ничтожно, т. к. противоречит требованиям Закона.

Максимальный размер неустойки не может превышать общую стоимость услуг (работ) или стоимость просроченных этапов, если они определены в договоре. 

Если вы решили отказаться от договора и потребовать возврата денег, деньги обязаны вернуть в течение 10 дней со дня предъявления требования (ст. 31 Закона). Отказ от договора и требование возврата денег не лишает вас права на неустойку, начисленную за период до момента такого отказа.

Заявление (претензию) с требованиями о выплате неустойки или возврата денег рекомендую подавать в 2 экземплярах, чтобы на одном из них была отметка о принятии такого заявления. Кроме того, советую подавать заявление именно со своим текстом, а не по форме исполнителя, т. к. часто в предлагаемых формах уже заранее содержатся вредные вам фразы, которые помешают добиться желаемого.

Если у вас остались вопросы, требуется составление досудебного заявления (претензии) или иска в суд, пишите мне напрямую в чат. Стоимость услуг и срок согласуем там же. Всего доброго!

С уважением, эксперт Александр Ларин

Это ответ юриста, а не искусственного интеллекта. Если он вам помог, вы можете отблагодарить его здесь pravoved.ru/pay/lawyer-reward/id/1132716/ прямо сейчас. Вам несложно — юристу приятно!

Александр, добрый день! 
В вашей ситуации я бы разделил два вопроса: на каком основании прекратить договор и вернуть 90 000 р. и как установить данные исполнителя для дальнейшего взыскания.

Сам по себе длительный срыв сроков ещё не означает мошенничество. По вашему описанию прежде всего имеется гражданско-правовой спор: срок изготовления был согласован примерно в 1.5–2 месяца, затем неоднократно переносился, а прошло уже более полугода.

Сначала важно определить правовой статус отношений. Если инструмент заказывался вами для личных нужд, а мастер регулярно принимает подобные заказы за плату и фактически осуществляет предпринимательскую деятельность, к отношениям может применяться Закон РФ «О защите прав потребителей». Само отсутствие у исполнителя регистрации в качестве ИП этому не препятствует, если фактически он ведёт предпринимательскую деятельность.

В таком случае при нарушении установленного срока п. 1 ст. 28 Закона о защите прав потребителей позволяет отказаться от исполнения договора. При отказе именно из-за нарушения срока исполнитель по общему правилу не вправе требовать возмещения произведённых им затрат либо оплаты выполненной части работы, если потребитель эту работу не принял. Исключение возможно, в частности, если исполнитель докажет, что нарушение срока произошло вследствие непреодолимой силы или по вине потребителя.

Я бы не рекомендовал основывать отказ на том, что инструмент вам теперь просто не нужен. Более сильное основание с точки зрения юридической точности — неоднократное нарушение согласованных сроков.

Если применяется Закон о защите прав потребителей, требование о возврате уплаченной суммы вследствие отказа по ст. 28 должно быть удовлетворено в течение 10 дней со дня его предъявления (ст. 31 Закона). Кроме того, п. 5 ст. 28 предусматривает неустойку 3% за каждый день просрочки.

При этом вы указали, что 90 000 р. именно аванс. Размер неустойки рассчитывается исходя из цены выполнения работы, а если цена работы отдельно договором не определена — из общей цены заказа. Её предельный размер также связан с ценой соответствующей работы либо общей ценой заказа. Поэтому без информации о полной стоимости заказа нельзя автоматически считать, что предел неустойки составляет именно 90 000 р.

Если же это была разовая сделка между двумя физическими лицами и мастер предпринимательской деятельности фактически не осуществляет, Закон о защите прав потребителей может не применяться. Тогда действуют нормы ГК РФ о подряде. В частности, п. 2 ст. 715 ГК РФ предусматривает право заказчика отказаться от договора, если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что окончание её к установленному сроку становится явно невозможным. А если конечный срок уже нарушен и именно вследствие длительной просрочки исполнение утратило для заказчика интерес, применимы также п. 3 ст. 708 ГК РФ и п. 2 ст. 405 ГК РФ.

Что ВАЖНО сделать именно сейчас:
Сохранить

— всю переписку в Авито (если переписка велась за пределами площадки Авито — ее тоже важно сохранить);
— первоначально согласованные цену и срок;
— сообщения о каждом переносе срока;
— отказ вернуть деньги и предоставить фотографии результата;
— ссылку и идентификатор профиля Авито;
— само объявление и другие объявления этого мастера, если они есть;
— платёжный документ на 90 000 р;
— имеющиеся сведения о получателе платежа и кошельке ЮMoney.

Особенно важно проверить документ о переводе: какие ФИО или иные сведения о получателе в нём отображаются. Также имеет значение, продолжает ли мастер размещать аналогичные объявления и принимать заказы — это может помочь установить предпринимательский характер его деятельности.

После фиксации доказательств я бы направил исполнителю однозначное уведомление об отказе от договора в связи с нарушением сроков и требование вернуть 90 000 р. Если известны только электронные каналы, требование следует направить через них с сохранением доказательств отправки; если удастся установить почтовый адрес исполнителя, целесообразно продублировать его туда.

Обязательный претензионный порядок для обычного потребительского спора законом по общему правилу не установлен. Однако письменное требование здесь практически необходимо: оно фиксирует ваш отказ от договора, запускает 10-дневный срок возврата денег при применении ЗоЗПП и имеет значение для последующих требований.

Что касается полиции: обращаться туда имеет смысл при наличии обстоятельств, указывающих, что исполнитель уже при получении аванса не намеревался выполнять заказ, например если обнаружатся аналогичные эпизоды, ложные данные либо иные признаки первоначального обмана. Одна только просрочка и последующий отказ вернуть деньги ещё не доказывают мошенничество.

Для определения дальнейшей стратегии я бы прежде всего уточнил два обстоятельства: какие сведения о получателе указаны в подтверждении перевода 90 000 р. и есть ли признаки того, что мастер систематически принимает аналогичные заказы через Авито.