Как бороться с заказчиками, устанавливающими НМЦК ниже рыночных цен на мониторы по 44-ФЗ и 223-ФЗ?

Добрый вечер!  Само по себе несоответствие НМЦК Вашему прайсу нарушением не является. Необходимо доказывать неправильный расчет цены и фактическую невозможность поставки российских мониторов на установленных условиях.

По 44‑ФЗ наиболее сильное основание — нарушение ст. 22 Закона № 44‑ФЗ и п. 7 «в» Постановления Правительства РФ № 1875: при рыночном методе должны учитываться товары из ЕАЭС, а ценовые запросы направляться минимум трем производителям, сведения о которых имеются в ГИСП. Использование цен иностранных мониторов, несопоставимых моделей или неполных условий поставки можно оспаривать. Правила расчета НМЦК

Практический порядок:

направить через площадку запрос разъяснений и потребовать раскрыть источники расчета НМЦК;

приложить 3–5 официальных коммерческих предложений производителей, выписки из реестра, сравнительную таблицу характеристик, НДС, доставки, гарантии и партии;

указать, какие цены заказчика относятся к иностранной либо несопоставимой продукции;

потребовать пересчитать НМЦК и продлить прием заявок;

при отказе подать жалобу в УФАС через ЕИС обязательно до окончания подачи заявок — это предусмотрено ст. 105 Закона № 44‑ФЗ.

По 223‑ФЗ сначала изучите положение о закупке конкретного заказчика. Оно обязательно должно устанавливать методику определения НМЦД. Жалоба перспективна, если заказчик отступил от собственной методики, использовал несопоставимые цены либо создал необоснованное ограничение конкуренции. Это нарушает ст. 2 и 3 Закона № 223‑ФЗ. Жалоба подается в УФАС по ст. 18.1 Закона № 135‑ФЗ; лучше сделать это до окончания приема заявок.

Не рекомендую подавать заявку по убыточной цене в расчете на последующее ее увеличение: цена договора обычно останется твердой, а отказ от заключения или исполнения создаст риск РНП. Эффективнее сформировать стандартное «ценовое досье» и направлять его заказчику еще на стадии ценовых запросов.

Если Вам требуется подробный анализ конкретной закупки, расчет НМЦК или подготовка жалобы в УФАС, можете обратиться ко мне в чат за отдельной платной консультацией. Если ответ был полезен, буду признателен за любую сумму через кнопку «Отблагодарить юриста» в моем профиле.

Добрый день, Анатолий. Ситуация, когда заказчики устанавливают начальную (максимальную) цену контракта (НМЦК) ниже рыночной стоимости российской продукции, действительно серьёзная. Это может быть признаком нарушения законодательства о закупках или попыткой ограничить конкуренцию.

По 44-ФЗ и 223-ФЗ заказчик обязан обосновывать начальную цену. Запросите документацию и внимательно изучите, на основании чего сформирована НМЦК. Если использованы коммерческие предложения от сомнительных поставщиков или не учтены цены производителей из реестра Минпромторга, это уже повод для жалобы.

1. Используйте механизмы национального режима

Ваша продукция включена в реестр Минпромторга, и на неё распространяется нацрежим «ограничение». Это значит, что заказчик обязан отклонять заявки с иностранными товарами, если есть хотя бы одна заявка с российским товаром, соответствующим требованиям.

Если НМЦК настолько низкая, что российские производители не могут участвовать, заказчик может попытаться закупить иностранную продукцию. Это прямое нарушение. Ваша задача — не допустить этого.

2. Обжалуйте действия заказчика в ФАС

Это основной инструмент для 44-ФЗ и 223-ФЗ. Жалоба подаётся в течение установленных сроков.

3. Обратитесь в Минпромторг

Поскольку вопрос касается национального режима, можно направить обращение в Министерство промышленности и торговли с просьбой проверить соблюдение заказчиками требований о приоритете российской продукции. Это может стать дополнительным рычагом давления.

Добрый вечер. По 44-ФЗ с такими закупками можно работать через обжалование расчета НМЦК. То, что цена заказчика ниже ваших цен или цен других российских производителей, еще не означает нарушение. Нужно показать, что заказчик неправильно применил обязательный порядок определения цены.

Для товаров из приложения № 2 к Постановлению Правительства РФ № 1875 при применении метода анализа рынка заказчик должен учитывать только товары из ЕАЭС и направлять запросы о цене не менее чем трем производителям, сведения о которых есть в ГИСП. Это прямо предусмотрено п. 7 Постановления Правительства РФ № 1875 и применяется вместе со ст. 22 Закона № 44-ФЗ. Если заказчик использовал несопоставимые цены, иностранные товары либо проигнорировал предусмотренный порядок получения ценовой информации, расчет НМЦК можно оспаривать.

Риск в том, что одной справки о ваших ценах для жалобы недостаточно.

По каждой закупке желательно сопоставить ТЗ с российскими реестровыми моделями, собрать коммерческие предложения производителей и проверить само обоснование НМЦК. По 44-ФЗ жалобу на положения извещения можно подать до окончания срока подачи заявок по ст. 105 Закона № 44-ФЗ. По 223-ФЗ нужно прежде всего проверять положение о закупке конкретного заказчика, поскольку именно оно должно устанавливать порядок определения НМЦД. Это следует из ст. 2 Закона № 223-ФЗ, а нарушение закона или положения о закупке может быть предметом жалобы в ФАС по ч. 10 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.

Пришлите  в личный чат номер процедуры по 44-ФЗ или 223-ФЗ. Можно проверить расчет НМЦК или НМЦД, сведения из реестра и ГИСП и определить, есть ли основания для жалобы в ФАС.

Добрый вечер, Анатолий!

Главный способ борьбы с заниженной НМЦК — не давать заказчику сформировать её на базе дешевого импорта.

Заказчики формируют НМЦК методом сопоставимых рыночных цен (АНК) на основе минимум 3-х КП.

1.Осуществляйте мониторинг планов-графиков заказчиков.
Направляйте заказчикам официальные КП с реальными ценами реестровых мониторов, подчеркивая, что с учетом нацрежима заказчик обязан использовать цены на отечественную реестровую продукцию.
2.Следите за актуальностью цен на ваши мониторы в каталоге ГИСП, так как заказчики 44-ФЗ обязаны сверяться с реестрами.

3.Если процедура уже опубликована с заниженной НМЦК, используйте юридические механизмы воздействия.

1. Запрос разъяснений положений извещения / документации
Подавайте официальный запрос через ЭТП.

«Заказчиком при расчете НМЦК нарушены требования ФЗ- 44, 223, Постановления Правительства № 878/925. Расчет НМЦК произведен без учета ограничений на закупку радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств. Цены, использованные Заказчиком при обосновании НМЦК, не соответствуют среднерыночным ценам на Российскую реестровую продукцию (включенную в Реестр российской промышленной продукции). Запрошенные характеристики оборудования могут быть поставлены только производителями из РФ, однако текущая НМЦК не позволяет отечественным производителям участвовать в закупке, что нарушает принцип неизбирательности и ограничения конкуренции.»

Заказчику проще внести изменения в НМЦК и продлить сроки, чем идти на конфликт с ФАС.

2. Жалоба в ФАС на обоснование НМЦК
Если заказчик игнорирует запрос разъяснений, подается жалоба в контролирующий орган (ФАС).

Нарушение порядка применения метода: Заказчик взял КП на импортный товар, который подпадает под ограничения (ПП № 878 / ПП № 925), следовательно, эти КП не являются сопоставимыми.
Ограничение конкуренции (ст. 17 ФЗ-135 «О защите конкуренции»): Занижение цены приводит к тому, что ни один реальный российский производитель с реестровой записью не может подать заявку без работы в убыток, что блокирует исполнение Указов Президента по импортозамещению.
Неисполнение квот (для 223-ФЗ по ПП № 2013 и 44-ФЗ по ПП № 2014).

Я буду очень благодарна, если Вы поделитесь своими впечатлениями о консультации. Отзывы помогают мне улучшать качество работы.

Отзыв можно отправить прямо сюда  текстом. Заранее огромное спасибо!

Здравствуйте, Анатолий.

Предшествующие ответы предлагают Вам бороться с последствиями, но борьба эта будет безрезультативна. Всегда можно найти «доброжелательного» поставщика, который якобы ради завязывания отношений с заказичков готов поставить себе в убыток. Заказчики в УФАС легко докажут, что запросы они направляли с указанием требований национального режима, а за ответы потенциальных поставщиков они не могут нести ответственности.

В вашем случае, считаю, есть несколько направлений для устранения источника проблемы:

1. Предотвращать незаконную приемку товара не соответствующего требованиям национального режима  и привлекать Заказчиков к ответственности (другие заказчики на чужом или своем опыте перестанут закрывать глаза на нарушения поставщиков).

2. Привлекать к ответственности поставщиков указавших недостоверные сведения в отношении поставляемого товара (штрафы, односторонняя реституция и пр) в т.ч. указывающих ваши реестровые номера

3. Признавать контракты недействительными путем обращения в прокуратуру с последующим обращением прокуратуры в суд

и пр.

Работа эта объемная, долгосрочная и должна проводиться системно, чтобы добиться требуемых вам результатов.

В единичных случаях можно обжаловать в УФАС размер НМЦК и добиться своего, но не нужно надеяться на положительный результат. 

Требуется более подробный ответ? Тогда вы можете обратиться ко мне в личный чат.