Предмет Оказание услуг по управлению автомобилем и доставке по указанному маршруту

Здравствуйте, Оксана!

Может ли самозанятый без статуса ИП оказать для ООО доставку нашего имущества на легковом авто по договору оказания транспортных услуг (во вложении), избегая грузоперевозки. Т.е.

 По этому поводу есть письмо Минфина России:

Письмо Минфина России от 03.11.2021 N 03-11-10/89392

Вопрос: К организации обращаются самозанятые (физлица) с целью заключения договора с организацией (Заказчиком) на оказание услуг по перевозке груза грузовым транспортом, где исполнителем по договору выступает самозанятый (физлицо).

Ограничения на применение специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» установлены ч. 2 ст. 4 и ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ (далее — Закон N 422-ФЗ).

Об услуге по перевозке в указанных нормах ничего не говорится. При этом прямой запрет распространяется только на услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц. Исключением является оказание таких услуг при условии применения налогоплательщиком зарегистрированной продавцом товаров контрольно-кассовой техники при расчетах с покупателями (заказчиками) за указанные товары в соответствии с действующим законодательством о применении контрольно-кассовой техники. По мнению организации, в указанной норме говорится о заключении договора с самозанятым на оказание услуг по доставке товаров физлицам (п. 6 ч. 2 ст. 4 Закона N 422-ФЗ, Письма ФНС России от 25.06.2021 N СД-4-3/8974@, от 11.11.2019 N ЕД-4-20/22760@).

В то же время согласно п. 13 ст. 2 Федерального закона от 08.11.2007 N 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта» (далее — Закон N 259-ФЗ) под перевозчиком понимается только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки груза соответствующие обязанности.

Таким образом, из буквального толкования указанной нормы следует, что сторонами договора перевозки могут являться только юридические лица и физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

При этом согласно ч. 6 ст. 2 Закона N 422-ФЗ плательщики НПД вправе осуществлять деятельность без государственной регистрации в качестве ИП, за исключением тех видов деятельности, ведение которых требует наличия такого статуса.
Исходя из изложенного можно сказать, что в настоящее время для применения самозанятым гражданином НПД в отношении грузоперевозок необходимо быть зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя.

Поэтому, как видно из указанных комментариев, перевозками самозанятые заниматься не могут.

Что же касается Вашего предложения об «избежании» перевозки, то увы — по факту она всё равно останется перевозкой, как бы вы её не назвали. И в случае спора в суде с большой долей вероятности эти отношения судом так и будут квалифицированы — как перевозка.

Оказание услуг по управлению автомобилем и доставке по указанному маршруту. Исполнитель не отвечает за сохранность, целостность или количество груза (риски на заказчике)

 Видите, опять тут «доставка». А что такое доставка? Это перемещение товара из точки А в точку Б, т.е. та же перевозка.

Т.е. предмет Оказание услуг по управлению автомобилем и доставке по указанному маршруту. Исполнитель не отвечает за сохранность, целостность или количество груза (риски на заказчике)

 Здравствуйте.

Самозанятый, не зарегистрированный в качестве ИП, не может быть перевозчиком по договору перевозки грузов автомобильным транспортом.

Действительно ограничения по данному виду деятельности на применение специального налогового режима Налог на профессиональный доход не упомянуты в ч. 2 ст. 4 и ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ.

Однако время согласно ч. 13 ст. 2 Федерального закона от 08.11.2007 N 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта» под перевозчиком понимается только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки груза соответствующие обязанности.

То есть из приведенной нормы следует, что перевозчиком по договору перевозки могут являться только юридические лица и физические лица, зарегистрированные в качестве ИП. Поэтому, представляется, что самозанятый, не зарегистрированный в качестве ИП, не может быть перевозчиком по договору перевозки грузов автомобильным транспортом.

Но при этом ведь ИП может использовать режим НПД, поэтому можно зарегистрироваться как ИП и будучи в этом качестве плательщиком НПД оказывать подобные услуги.

А что Вы понимаете под договором оказания транспортных услуг, если речь идет именно о перевозке груза?

Здравствуйте!

Я бы не советовала оформлять этот договор на самозанятого без статуса ИП в том виде, в котором он сейчас есть.

Проблема в том, что для договора перевозки груза закон указывает обязанность перевозчика через доставку переданного ему имущества. В п. 1 ст. 785 ГК РФ сказано:

По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

То есть если Исполнитель принимает имущество ООО и должен переместить его из Санкт-Петербурга в Новороссийск и обратно, это по сути перевозка, даже если в договоре написать управление автомобилем, транспортная услуга, доставка, курьерская доставка или предоставление автомобиля с водителем.

Самозанятый как налоговый статус сам по себе не запрещает человеку оказывать услуги. Более того, ч. 6 ст. 2 Федерального закона № 422-ФЗ указывает:

Физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности.

Вот именно в это исключение и упирается перевозка груза автомобильным транспортом.

По п. 13 ст. 2 Федерального закона № 259-ФЗ

перевозчик — юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору перевозки пассажира, договору перевозки груза обязанность перевезти пассажира и доставить багаж, а также перевезти вверенный грузоотправителем груз в пункт назначения и выдать багаж, груз управомоченному на их получение лицу;

В этой норме нет физического лица без статуса ИП. Поэтому если речь идет именно о перевозке груза, более безопасный вариант такой, что исполнитель должен быть либо ИП, в том числе ИП на НПД при соблюдении условий Закона № 422-ФЗ, либо перевозчиком должно выступать юридическое лицо.

Пункт 1 ст. 2 Федерального закона № 259-ФЗ

багаж — вещи пассажира, принятые для перевозки в установленном порядке;

В п. 16 ст. 2 Федерального закона № 259-ФЗ указано

ручная кладь — вещи пассажира, которые перевозятся пассажиром с собой в транспортном средстве и сохранность которых при перевозке обеспечивается пассажиром;

Если имущество принадлежит ООО, передается Исполнителю для перемещения по маршруту и не перевозится самим пассажиром как его личные вещи, это не багаж. Больше подходит тут другое определение из п. 3 ст. 2 Федерального закона № 259-ФЗ:

груз — материальный объект, принятый для перевозки в установленном порядке;

Вариант с предоставлением автомобиля с водителем также не решает проблему. Если фактически автомобиль с водителем предоставляется для того, чтобы перевезти имущество ООО по маршруту, то это может быть квалифицировано как фрахтование или транспортная услуга по перевозке. По п. 22 ст. 2 Федерального закона № 259-ФЗ

фрахтовщик — юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, принявшие на себя по договору фрахтования обязанность предоставить фрахтователю всю либо часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозок пассажиров и багажа, грузов;

Здесь опять нет самозанятого физического лица без статуса ИП.

Можно было бы говорить об обычной услуге водителя по ст. 779 ГК РФ, потому что в ч. 1 ст. 779 ГК РФ указано:

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Но для этого фактический предмет должен быть именно водительская услуга, а не доставка имущества. Например, водитель управляет автомобилем Заказчика или перевозит представителя Заказчика, а имущество находится при этом представителе и не передается Исполнителю как груз. Если же представитель не едет, имущество передается Исполнителю, маршрут заранее указан, оплата идет за поездку и доставку, то переименование договора в услугу водителя ситуацию ничего не изменит.

Исполнитель не отвечает за сохранность, целостность или количество груза (риски на заказчике)

В ст. 796 ГК РФ установлено:

Перевозчик несет ответственность за несохранность груза или багажа, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, управомоченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа.

Поэтому если фактически груз принят к перевозке, пункт в договоре, который заранее пытается снять с Исполнителя всю ответственность, может быть оспорен.

При споре суд будет смотреть не на название договора, а на его реальное содержание. По ст. 431 ГК РФ

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

А если договором прикрывают другую сделку, применяется ст. 170 ГК РФ:

Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила.

Поэтому если в договоре написать курьерская доставка или управление автомобилем, но по факту Исполнитель везет имущество ООО из одного города в другой, это всё равно может быть оценено как перевозка груза или фрахтование.

Курьером самозанятый без ИП в целом быть может, но не любой договор с названием курьерская доставка становится законным. Закон № 422-ФЗ ограничивает некоторые модели доставки. На основании п. 6 ч. 2 ст. 4 Закона № 422-ФЗ

Не вправе применять специальный налоговый режим:

лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, за исключением оказания таких услуг при условии применения налогоплательщиком зарегистрированной продавцом товаров контрольно-кассовой техники при расчетах с покупателями (заказчиками) за указанные товары в соответствии с действующим законодательством о применении контрольно-кассовой техники;

Если курьер просто доставляет документы, небольшие вещи, образцы, не принимает оплату за товар и сама деятельность не требует статуса ИП по специальному закону, НПД возможен. Но у Вас другая ситуация.

Таким образом, если нужно именно перевезти имущество ООО, лучше заключать договор с ИП или юридическим лицом, которые могут быть перевозчиком или фрахтовщиком. При этом ИП может применять НПД, если соблюдает ограничения Закона № 422-ФЗ, в т. ч. лимит дохода и отсутствие работников по трудовым договорам.

Если Вы хотите оставить именно самозанятого без ИП, договор нужно переделывать, но и то, риски такая переделка особо не уберет, а только замаскирует.