Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).
Особенности договора
1. Соглашение о задатке должно быть заключено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК РФ).
2. Если обеспечиваемое обязательство будет прекращено по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК РФ), то задаток возвращается (п. 1 ст. 381 ГК РФ).
3. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если договор нарушила сторона, получившая задаток, то она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ).
Возврат задатка
На основании п. 1 ст. 381 ГК РФ задаток должен быть возвращен в случаях прекращения обязательства:
— до начала его исполнения по соглашению сторон;
— вследствие невозможности исполнения данного обязательства.
Иных оснований, кроме названных, для применения положений п. 1 ст. 381 ГК РФ не предусмотрено.
Прекращение основного обязательства по воле сторон влечет последствия в виде прекращения дополнительного обязательства, обеспечивающего его исполнение.
В этом случае в соответствии с п. 1 ст. 381 Гражданского кодекса РФ задаток должен быть возвращен.
Исходя из буквального толкования п. 1 ст. 381 ГК РФ, задаток может быть возвращен только при прекращении обязательства до начала его исполнения.
Иного данной нормой не установлено.
Исходя из смысла и содержания ст. 381 ГК РФ, задаток подлежит возврату при прекращении обязательства по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения, но не в качестве санкции за ненадлежащее исполнение условий договора, лишающей продавца части цены имущества. При этом взыскание задатка или оставление его у себя лишает кредитора права требовать исполнения в натуре (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 30.07.2012 N Ф03-2917/2012 по делу N А51-6417/2011).
Следует также учесть, что исполнение или неисполнение дополнительного обязательства (выдача или невыдача задатка) не могут быть фактами, определяющими юридическую судьбу основного соглашения — договора, обеспечением которого служит задаток.
Таким образом, предлагаю Вам обратиться к застройщику с предложением о заключении соответствующего соглашения о возврате задатка.