Как доказывать, что это ни собственное производство?

В письме Минфина РФ от 04.05.2012 № 03-03-06/1/223, в частности, рассмотрен вопрос о том, что относится к продукции собственного производства для целей применения п. 4 ст. 254 НК РФ. Согласно п. 4 ст. 254 НК РФ (но я считаю что и в данной ситуации полностью относится), если в качестве сырья, запасных частей, комплектующих, полуфабрикатов и иных материальных расходов налогоплательщик использует продукцию собственного производства, а также когда в состав материальных расходов он включает результаты работ или услуг собственного производства, оценка указанной продукции, результатов работ или услуг собственного производства осуществляется исходя из оценки готовой продукции (работ, услуг) в соответствии со ст. 319 НК РФ. В письме разъясняется, что в данном случае под продукцией собственного производства понимается продукция, которая производится организацией для реализации покупателю и используется в своем производстве. При этом такой продукцией не является продукция, если она изначально изготовлена организацией для собственных нужд. В частности, к ней не относятся запчасти, которые изготовлены вспомогательным производством организации для ремонта собственного оборудования. Пункт 4 ст. 254 НК РФ на указанную продукцию не распространяется. Кроме того, из письма следует, что в целях налога на прибыль стоимость используемых при ремонте запасных частей, которые изготовлены в рамках собственного производства, определяется исходя из суммы затрат на их изготовление, отнесенных к прямым расходам.

Здесь, также, важную роль играет Письмо МинФина РФ от 24 августа 2012 г. N 03-11-11/255

В силу данного документа

Что касается предоставления услуг по продаже, установке персональных компьютерных систем и программ, их настройке и обслуживанию, то они не предусмотрены ОКУН в составе бытовых услуг по кодам 013200 "Ремонт бытовых машин" и 013300 "Ремонт бытовых приборов". В связи с чем осуществление предпринимательской деятельности по оказанию данных услуг под систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход не подпадает и подлежит налогообложению в рамках общего режима налогообложения или упрощенной системы налогообложения.

Согласно ст. 346.27 НК РФ розничной торговлей является предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду деятельности, в частности, не относится реализация некоторых подакцизных товаров, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, в организациях общепита. Если денежные средства поступают на расчетный счет по договорам розничной купли-продажи от физических лиц (не организаций и не ИП) то у вас ЕНВД.

Здравствуйте!

Позволю проаналировать специфику самого продаваемого продукта, исходя из смысла налогообложения.

В силу пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав признаются объектом обложения налогом на добавленную стоимость.

Согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит обложению НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В соответствии с разъяснениями Минфина России (Письма от 02.06.2008 N 03-07-08/134, от 07.10.2010 N 03-07-07/66) услуги по обновлению программы, передачу права по смешанным договорам следует облагать НДС в общеустановленном порядке по ставке 18% согласно п. 3 ст. 164 НК РФ. Cудебная практика по данным вопросам еще не сформирована.

Такое толкование относительно данного продукта позволяет сделать и вывод, что поскольку непосредственно покупателю программы данные услуги по модификации не оказываются, а продается «конечный» продукт, пусть и модифицированный (но в рамках лицензионного соглашения), то продавец программы такие услуги не оказывает, соответственно может осуществлять свою деятельность с режимом ЕНВД.

Для исключения риска доначисления НДС важно, чтобы данное лицензионное соглашение было действующим на момент проверки.

Для ЕНВД важно, чтобы торговля «конечным продуктом» велась на территории продавца. Чтобы не потерять право на уплату ЕНВД, все расчеты с покупателями нужно вести наличными.

Честно говоря, не вижу проблемы.

Вы можете организовать раздельный учет и одновременно применять (совмещать)и ЕНВД в отношении продажи экземпляров программного обеспечения, и УСН в отношении услуг по локализации, установк, техобслуживания и т.д.

Это допустимо, пункт 4 статьи 346.12 Налогового кодекса РФ это позволяет

Организации и индивидуальные предприниматели, переведенные в соответствии с главой 26.3 настоящего Кодекса на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности по одному или нескольким видам предпринимательской деятельности, вправе применять упрощенную систему налогообложения в отношении иных осуществляемых ими видов предпринимательской деятельности. При этом ограничения по численности работников и стоимости основных средств и нематериальных активов, установленные настоящей главой, по отношению к таким организациям и индивидуальным предпринимателям определяются исходя из всех осуществляемых ими видов деятельности, а предельная величина доходов, установленная пунктами 2, 2.1 настоящей статьи, определяется по тем видам деятельности, налогообложение которых осуществляется в соответствии с общим режимом налогообложения.

То есть кружку МАРС вы продаете по ЕНВД, а услуги по наклейке подарков на нее - по УСН.

Если же есть желание полностью перейти на ЕНВД, то в этом случае как раз проблемы могут быть, поскольку деятельность по "наклейке" под ЕНВД не попадает.

Учет по двум системам налогообложения, конечно, сложнее, но это единственно возможный вариант, если нет желания впоследствии судиться с налоговой.

При этом, конечно, следует учесть, что изготовление материального носителя с экземпляром программы тоже могут счесть за собственное производство.

Поэтому про материальный носитель лучше умалчивать. Но в данном случае мы не знаем специфики вашей хозяйственной деятельности, поэтому можете вы просто указать, что отдельно продаете материальный носитель - флэшку (УСН), а отдельным договором - права на программу такую-то (ЕНВД), которая фактически записаны на материальном носителе.

Тем более, что пользователь конечный имеет полное право переписать эту программу для целей обеспечения сохранности, на какой угодно архивный носитель.

И третий договор - установка, обслуживание, модификация (локализация), если клиент пожелает

Если лицензия на программу с правом заключения сублицензионного договора) - передать неисключительное право третьему лицу, пусть оно штампует диски, а вы будете диски у него покупать и потом их продавать. Здесь основная нагрузка ляжет на сублицензионный договор, поскольку права надо прописывать так, чтобы не передать этому третьему лицу лишнее.