Здравствуйте, Уважаемые Юристы! Всю суть проблемы я изложил в своей Досудебной Претензии... Не поленитесь, пожалуйста, прочитать её всю, и выскажите своё мнение: Удастся ли мне взыскать с Принципала абсолютно все запрашиваемые денежные суммы или нет? Приложения не прикрепляю, потому, что и так понятно, что они есть...
Уважаемый Алексей, здравствуйте!
Из Вашей претензии следует, что Вы фактически выполняли трудовые функции, несмотря на то, что работодатель завуалировал Ваши отношения агентским договором.
Хотя по факту, поскольку Вы имели рабочее место в офисе, то это в чистом виде трудовые отношения, а заключение гражданско-правового договора запрещено законом:
Статья 15 Трудового кодекса
Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
Учитывая это, работодатель приобрел себе проблемы — тут и административная ответственность возможна, и уголовная:
Статья 5.27 КоАП РФ
4. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.
Поскольку Вы работали полный рабочий день, Вы вправе потребовать от работодателя не 10000 рублей, как указано в Вашей претензии, а 12 000 рублей -минимальный размер з/п по Вашему региону
РЕГИОНАЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ
о минимальной заработной плате в Калининградской области
с 01 января 2019 года размер минимальной заработной платы в сумме 12 000 рублей в месяц.
Частичная невыплата з/п свыше 3 месяцев — это уголовно наказуемое деяние:
УК РФ Статья 145.1. Невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат
1. Частичная невыплата свыше трех месяцев заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенная из корыстной или иной личной заинтересованности руководителем организации, работодателем — физическим лицом, руководителем филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации, —
наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до одного года, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до одного года.
Вам нужно отправить аналогичную претензию (но, разумеется, нужно ее переформулировать с гражданско-правовых на трудовые термины) в трудовую инспекцию (236040, Калининград, ул. Сергеева, д. 14, каб. 105 https://git39.rostrud.ru/ ) и в районную прокуратуру.
Доказательств работы у Вас больше чем достаточно. Параллельно можете обращаться в суд за установлением факта трудовых отношений и взыскании з/п, а также морального вреда:
Статья 237 ТК РФ. Возмещение морального вреда, причиненного работнику
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.
В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
Можете включить данные в этом ответе советы в свою досудебную претензию, возможно, это простимулирует работодателя раскошелиться под угрозой слива негативной информации о нем в правоохранительные и контролирующие органы.
С уважением, Артемьев Роман
P.S. При возникновении других вопросов или необходимости в подготовке документов - обращайтесь в чат к юристу.
Добрый день, Алексей.
Фактически отношения между Вами и контрагентом являются трудовыми, а не гражданско-правовыми.
Поэтому Вам необходимо обратиться в суд с иском о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями, взыскании не выплаченной заработной платы
ТК РФ Статья 19.1. Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями
Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:
судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.
Перед обращением в суд можете сначала обратиться в трудовую инспекцию, но это необязательно.
По поводу размера взыскиваемых денежных сумм отвечу, что те суммы, которые фактически Вам должны за отработанное время, являются обоснованными, а те суммы, которые Вы обозначили как упущенная выгода, являются необоснованными, если взыскивать именно по иску о признании отношений трудовыми.
Дело в том, что ТК РФ не содержит такого понятия, как упущенная выгода, есть только термин «заработная».
Поэтому взыскание упущенной выгоды возможно только в рамках гражданско-правового договора (исходя из ст. 15 ГК РФ).
Компенсацию морального вреда Вы также можете взыскать, поскольку Ваши трудовые права нарушены (в силу ст. 151 ГК РФ)
Ст. 129 ТК РФ
Заработная плата (оплата труда работника) — вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Большое Вам спасибо, Екатерина! А если договор оставить агентским и не требовать через Суд установления факта трудовых отношений, тогда мои требования по упущенной выгоде будут законными и обоснованными или нет?
Добрый день!
Поддержу коллег, у вас чисто трудовые отношения.Вы вполне реально сможете в полном объеме взыскать всю задолженность по заработной плате исходя из -минимального размер з/п по Вашему региону.
Кроме того в соот. со ст.236 ТК РФ вы вправе взыскать еще и компенсацию.Компенсацию работодатель должен выплатить за период задержки начиная со дня, следующего за установленным днем выплаты зарплаты, по день ее фактической выплаты включительно.
При нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм.
http://www.consultant.ru/cons/...
Вы сможете взыскать причиненный вам моральный вред.В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 63 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», учитывая, что Кодекс не содержит каких-либо ограничений для компенсации морального вреда и в иных случаях нарушения трудовых прав работников, суд в силу статей 21 и 237 ТК РФ суд будет вправе удовлетворить требование работника о компенсации морального вреда, причиненного ему любыми неправомерными действиями или бездействием работодателя, в том числе и при нарушении его имущественных прав при задержке выплаты заработной платы.
Помимо этого, в силу ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска, которую вы также вправе взыскать.http://www.consultant.ru/cons/...
Что касается упущенной выходы,то суд вряд ли удовлетворит данные требования.
Согласно п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ, под убытками понимаются также
неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
Суды исходят из того, что поскольку вами осуществлялись трудовые отношения, то Трудовым кодексом РФ не предусмотрен такой способ ответственности работодателя за невыплату заработной платы как возмещение упущенной выгоды.
Здравствуйте, Алексей.
По-человечески Вас понимаю и сочувствую, но как юрист отвечу беспристрастно.
Обращение к Принципалу, которое Вы назвали досудебной претензией, назвать таковой нельзя. Во-первых, документ слишком большого объема, читать его вряд ли кто будет целиком (адресат, да и в суде, не осилят).
Во-вторых, слишком много эмоций. Претензия должна содержат сухие факты и требования со ссылками на правовые нормы, эмоциональное же изложение отвлекает от сути и не очень располагает к автору документа.
В-третьих, раздел об уголовной ответственности я бы вообще исключила, так как по признакам состава не все статьи вообще могли бы быть применимы, плюс о привлечении об уголовной ответственности решение принимают правоохранительные органы, поэтому о том, кто будет привлечен к ответственности, и будет ли, судить не нам. Я понимаю, что Вы решили предупредить Принципала об уголовной ответственности с целью мотивировать к исполнению Ваших требований, но в Вашем документе звучит это предупреждение как угроза, и не знаю, как она в дальнейшем сыграет в Вашу пользу.
Что касается Ваших требований, то здесь, как я понимаю, установление факта трудовых отношений не является Вашей целью. Если Вы обратитесь в суд с таким требованием, то взыщут с Принципала минималку и обяжут заключить трудовой договор, а это Вам не нужно. Компенсационные выплаты сверх оклада можно будет взыскать только, если Вы обратитесь в суд с иском о взыскании сумм невыплаченного вознаграждения по агентскому договору, которым эти выплаты предусмотрены. Отчеты о выполнений тех самых заданий, количество звонков и т.д. нужно будет представить в суд. Отчеты Вы предоставляли, претензий по ним не было, они были приняты, насколько я поняла, поэтому доказать выполнение определенных действий по агентскому договору не составит труда.
Что касается упущенной выгоды, то как Вы сами указали в претензии, согласно ст .15 ГК РФ
2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Пунктом 6.2 заключенного Вами агентского договора предписано, что Агентский договор может быть расторгнут по инициативе одной из сторон с предварительным уведомлением другой стороны. Расторжение произошло законным способом, указанным в договоре (факт лишения Вас доступа к программам после уведомления о расторжении значения здесь не имеет). Поэтому нарушений здесь нет, потому и упущенной выгоды не усматривается.
По моральному вреду скажу, что очень маловероятно, что Принципал согласится на такую сумму, думаю, не более 100 тыс. руб., и только опасаясь подачи Вами иска о признании факта трудовых отношений.
Вы могли бы взыскать указанную в претензии сумму, если б дело происходило, к примеру, в США. В нашем суде 10 тысяч руб., на мой взгляд, максимум.
На основании изложенного считаю, что Принципал выплатит Вам задолженность по уплате вознаграждения, исходя из принятых им отчетов, а также моральный вред в пределах 100 тыс. руб.
Ну, и претензию необходимо составить в соответствии с требованиями к данному документу.
Ваш расчет задолженности по з/п вполне обоснованный, и Вы праве требовать всю указанную сумму, как за прошлых год, так и за текущий.
Включите в претензию также упоминание о том, что работодатель бы обязан удерживать и перечислять в бюджет налог (НДФЛ) и страховые взносы с Ваших выплат, напишите, что сообщите об этом в налоговую.
Кстати, что касается перечисления страховых взносов, они утверждают, что делают это со всеми, независимо от того, являются ли эти отношения трудовыми или нет, короче, типа, перечисляют! ) Но, это не помешает проверить!