Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
Необходимо проверить договор
Найти опасные места, которые нужно исправить.
Текст договора:
ДОГОВОР
ОКАЗАНИЯ КОНСУЛЬТАЦИОННЫХ УСЛУГ № ___
г. _______________ «___» _________ 2017 г.
______________, именуемое в дальнейшем Заказчик, в лице _________, действующего на основании ___________, с одной стороны и ООО «Организация эффективного управления», именуемая в дальнейшем Исполнитель, в лице Генерального директора Зайцевой Маргариты Александровны, действующей на основании Устава с другой стороны, вместе именуемые Стороны, а по отдельности – Сторона, заключили настоящий договор (далее – Договор) о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. В течение срока действия в соответствии с условиями Договора Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказывать консультационные услуги в области управления бизнес-процессами и эффективности операционной деятельности Заказчика. (далее по тексту – «Услуги»). Содержание Услуг, стоимость, сроки оказания Услуг, место оказания Услуг и иные существенные условия согласовываются Сторонами в приложениях к настоящему Договору, которые составляют его неотъемлемую часть.
1.2. Для оказания Услуг Исполнитель вправе привлекать соисполнителей без дополнительного согласия Заказчика, с учетом сохранения интересов Заказчика.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2. Заказчик обязуется:
2.1.1. Оплачивать Услуги в размерах и сроки, предусмотренные Договором и приложениями к нему.
2.1.2. Своевременно передавать Исполнителю всю необходимую для оказания Услуг информацию и документацию.
2.1.3. Осуществлять приемку оказанных Услуг в соответствии с условиями Договора и приложений к нему.
2.2. Исполнитель обязуется:
2.2.1. Давать устные и письменные консультации Заказчику по дополнительным вопросам Заказчика.
2.2.2. Проанализировать информацию, документы и иные материалы, предоставленные Заказчиком.
2.2.3. Оказывать Услуги качественно и в срок в соответствии с условиями Договора и приложений к нему.
2.2.4. Предоставить Заказчику отчетные материалы по результатам оказания Услуг в письменном виде на электронном или бумажном носителе.
2.2.5. Передать Заказчику отчетные материалы по результат оказания Услуг в соответствии с условиями Договора и приложениями к нему.
2.2.6. Не передавать и не показывать третьим лицам находящуюся у Исполнителя документацию Заказчика без его предварительного письменного согласия.
2.2.7. В случае утраты полученных от Заказчика оригиналов документов восстановить их за свой счёт.
2.3. Заказчик вправе:
2.3.1. Контролировать оказание Услуг, не вмешиваясь в деятельность Исполнителя.
2.3.2. Получать от Исполнителя устные и письменные объяснения, связанные с оказанием Услуг, не позднее 3 (трех) рабочих дней с даты предъявления соответствующего требования.
2.3.3. Отказаться от исполнения Договора при условии оплаты Исполнителю фактически осуществленных последним расходов на оказание Услуг.
2.4. Исполнитель вправе:
2.4.1. Самостоятельно определять формы и методы оказания Услуг исходя из требований законодательства, а также конкретных условий Договора и приложений к нему.
2.4.2. Самостоятельно определять состав специалистов, осуществляющих консультирование, и по своему усмотрению распределять между ними работу.
2.4.3. Получать по письменному запросу необходимую для оказания Услуг информацию от третьих лиц.
2.4.4. Требовать своевременной оплаты за оказанные Услуги.
2.4.5. Отказаться от исполнения Договора при условии полного возмещения убытков Заказчику в порядке, предусмотренным п. 7 Договора.
2.4.6. Получать от Заказчика информацию, необходимую для выполнения своих обязательств по Договору. В случае непредставления либо неполного или неверного представления Исполнителем информации Исполнитель имеет право приостановить исполнение своих обязательств по Договору до представления необходимой информации.
3. ПОРЯДОК СДАЧИ-ПРИЕМА УСЛУГ
3.1. В течение 5 (пяти) рабочих дней со дня окончания Услуг Исполнитель обязан представить Заказчику отчетные материалы по результатам оказания Услуг и акт сдачи-приемки оказанных услуг (далее по тексту – Акт) – 2 (два) экземпляра; Перечень отчетных материалов согласовывается Сторонами в соответствующем приложении.
3.2. В течение 2 (двух) рабочих дней со дня получения документов, указанных в п. 3.1 Договора, в полном объеме и оформленных надлежащим образом Заказчик обязан либо принять услуги, указанные в Акте, подписав Акт, либо направить Исполнителю письменные мотивированные возражения к Акту.
3.3. Стороны пришли к соглашению, что если в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения документов, указанных в п. 3.1 Договора, Заказчик не представил Исполнителю нарочным или заказным почтовым отправлением по выбору Заказчика письменные мотивированные возражения к Акту, то Акт считается подписанным Заказчиком, а Услуги, указанные в Акте – принятыми Заказчиком.
3.4. Срок устранения Исполнителем недостатков составляет 5 (пять) рабочих дней со дня получения Исполнителем письменного мотивированного возражения Заказчика, указанного в п. 3.2 Договора.
3.5. Услуги считаются оказанными Исполнителем надлежащим образом в случае подписания Сторонами Акта только при условии передачи Исполнителем всех документов, указанных в п. 3.1 Договора.
4. СТОИМОСТЬ УСЛУГ
4.1. Стоимость Услуг по Договору определяется в соответствующих приложениях к настоящему Договору.
5. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
5.1. Если иное не предусмотрено в соответствующем приложении, Заказчик осуществляет предоплату в размере 100% от стоимости Услуг по соответствующему приложению.
5.2. Оплата осуществляется на основании счета, выставленного Исполнителем, в течение 3х рабочих дней с момента получения счета;
5.3. Способ оплаты по Договору: перечисление Заказчиком денежных средств в валюте Российской Федерации (рубль) на расчетный счет Исполнителя. При этом обязанности Заказчика в части оплаты по Договору считаются исполненными со дня списания денежных средств банком Заказчика с расчетного счета Заказчика.
6. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
6.1. Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по Договору в соответствии с Договором и законодательством России.
6.2. Пени по Договору выплачиваются только на основании обоснованного письменного требования Сторон.
6.3. Выплата пеней не освобождает Стороны от выполнения обязанностей, предусмотренных Договором.
6.4. За нарушение сроков оплаты оказанных Услуг, Заказчик уплачивает Исполнителю пени в размере 1 (одного) процента от неоплаченной суммы по соответствующему счету за каждый день просрочки, но не более 20 (двадцати) процентов от общей стоимости Услуг по соответствующему приложению.
6.5. В случае нарушения Исполнителем сроков оказания Услуг (ненадлежащего оказания Услуг) , Исполнитель выплачивает Заказчику пени в размере 1 (одного) процента от общей стоимости Услуг по соответствующему приложению к Договору за каждый день просрочки, но не более 20 (двадцати) процентов от общей стоимости Услуг по соответствующему приложению.
7. ОСНОВАНИЯ И ПОРЯДОК РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА
7.1. Договор может быть расторгнут по соглашению Сторон, а также в одностороннем порядке по письменному требованию одной из Сторон по основаниям, предусмотренным Договором и законодательством.
7.2. Расторжение Договора в одностороннем порядке производится только по письменному требованию Стороны в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня получения Стороной такого требования.
7.3. Заказчик вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случаях:
7.3.1. Нарушения Исполнителем сроков оказания Услуг на срок более 15 (пятнадцати) рабочих дней.
7.3.2. Оплаты Исполнителю фактически понесенных последним расходов в связи с оказанием Услуг.
7.4. Исполнитель вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случаях:
7.4.1. Нарушения Заказчиком сроков оплаты Услуг либо несвоевременной оплаты Заказчиком Услуг по Договору на срок более 15 (пятнадцати) рабочих дней.
7.4.2. Полного возмещения убытков Заказчику.
8. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
8.1. Претензионный порядок досудебного урегулирования споров из Договора является для Сторон обязательным.
8.2. Претензионные письма направляются Сторонами нарочным либо заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении последнего адресату по местонахождению Сторон, указанным в п. 11 Договора.
8.3. Допускается направление Сторонами претензионных писем иными способами: посредством электронных сообщений с приложением отсканированных оригиналов документов. Такие претензионные письма имеют юридическую силу, в случае получения Сторонами их оригиналов способом, указанным в п. 8.2 Договора.
8.4. Срок рассмотрения претензионного письма составляет 5 (пять) рабочих дней со дня получения последнего адресатом.
8.5. Споры из Договора разрешаются в судебном порядке в соответствии с законодательством в Арбитражном суде по месту регистрации Исполнителя.
9. ФОРС-МАЖОР
9.1. Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение обязательств по Договору в случае, если неисполнение обязательств явилось следствием действий непреодолимой силы, а именно: пожара, наводнения, землетрясения, забастовки, войны, действий органов государственной власти или других независящих от Сторон обстоятельств.
9.2. Сторона, которая не может выполнить обязательства по Договору, должна своевременно, но не позднее 3 (трех) календарных дней после наступления обстоятельств непреодолимой силы, письменно известить другую Сторону, с предоставлением обосновывающих документов, выданных компетентными органами.
9.3. Стороны признают, что неплатежеспособность Сторон не является форс-мажорным обстоятельством.
10. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ
10.1. Договор вступает в силу с даты подписания уполномоченными представителями обеих Сторон и действует до 31 декабря 2017 г.
10.2. Стороны обязуются обеспечить конфиденциальность сведений, относящихся к предмету Договора, ходу его исполнения и полученным результатам, и не разглашать указанные сведения третьим лицам без предварительного согласия другой Стороны, если иное не предусмотрено законодательством.
10.3. Стороны не имеют никаких сопутствующих устных договоренностей. Содержание текста Договора полностью соответствует действительному волеизъявлению Сторон.
10.4. Вся переписка по предмету Договора, предшествующая его заключению, теряет юридическую силу со дня заключения Договора.
10.5. Стороны признают, что если какое-либо из положений Договора становится недействительным в течение срока его действия вследствие изменения законодательства, остальные положения Договора обязательны для Сторон в течение срока действия Договора.
10.6. Исполнитель не вправе передавать свои права и обязанности по Договору без предварительного письменного согласия Заказчика.
10.7. Договор составлен в 2 (двух) подлинных экземплярах на русском языке по одному для каждой из Сторон.
11. РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН
Заказчик Исполнитель
ООО «Организация эффективного управления»
Место нахождения: Юридический адрес: 305000, г. Курск, ул. Золотая 2а, кв. 19
Почтовый адрес: 305000, г. Курск, ул. Золотая 2а, кв. 19
Телефон/факс: Телефон/факс: +7-980-797-1111
Контактный e-mail: Контактный e-mail: rz@rzbpm.ru
ОГРН: ОГРН: 1164632057391
ИНН/КПП: ИНН/КПП: 4632216971/463201001
Р/с: Р/с: 40702810287560000199
Банк: Банк: Московский филиал ПАО РОСБАНК
К/с: К/с: 30101810000000000256
БИК: БИК: 044525256
Генеральный директор
_______________________ Генеральный директор
____________________________________Зайцева М.А.
Приложение №1 к договору оказания консультационных услуг № от __ __________ 2017 г.
Г. _____________ «__» _________ 2017г.
Общество с ограниченной ответственностью ____________ , именуемое в дальнейшем Заказчик, в лице ______________, действующего на основании _______, и Общество с ограниченной ответственностью «Организация эффективного управления», именуемое в дальнейшем Исполнитель, в лице Генерального директора Зайцевой Маргариты Александровны, действующего на основании Устава, с другой стороны, далее по тексту – «Стороны», подписали настоящее Приложение № 1 (далее – «Приложение») к Договору № ____ от «___» ______ 2017 г. (далее – «Договор») о нижеследующем:
1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает обязательство оказать следующие Услуги в указанные сроки:
№ Наименование работ Начало Окончание
1 Анализ существующей документации по бизнес процессам, согласно запрошенного списка 20.03.17 26.03.17
2 Подготовка к проведению исследования бизнес процессов 20.03.17 26.03.17
3 Проведение исследования бизнес процессов г. Краснодар 27.03.17 31.03.17
4 Проведение исследования бизнес процессов г. Москва 29.03.17 30.03.17
5 Проведение дистанционных интервью с участниками бизнес процессов 03.04.17 05.04.17
6 Анализ полученной информации и подготовка отчета о проведенном аудите, в том числе анализ рисков, возможностей и рекомендаций по оптимизации процессов 05.04.17 12.04.17
7 Подготовка модели процессов верхнего уровня и сопутствующего описания 05.04.17 12.04.17
8 Утверждение модели верхнего уровня 13.04.17 14.04.17
9 Подготовка и согласование проекта работ по детальному описанию бизнес процессов 11.04.17 12.04.17
Всего: 250.000 руб.
2. Общая стоимость Услуг в соответствии с настоящим Приложением № 1 составляет 250.000 (двести пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, НДС не облагается. Основание: cт. 346.12 и 346.13 главы 26.2 Налогового Кодекса РФ.
3. По завершении оказания Услуг Исполнитель обязан предоставить следующие отчетные материалы на бумажном и/или на электронном носителе:
• Отчет по результатам аудита бизнес процессов;
• Карта и описание процессов верхнего уровня;
• Календарный план график дальнейших работ .
4. Место оказания услуг:
5. Стороны договорились о том, что в рамках оказания Услуг по настоящему Приложению Заказчик обязуется компенсировать специалистам Исполнителя стоимость проезда из г. Курска в г. Москва и г. Краснодар самолетом эконом класса и/или поездом класса купе, а также стоимость проживания в гостинице уровня не ниже трех звезд. Оплата указанных в настоящем пункте расходов Исполнителя осуществляется на основании счетов и документального подтверждения фактически понесенных расходов.
6. Настоящее Приложение является неотъемлемой частью Договора, составлено в двух идентичных экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
7. Настоящее Приложение вступает в силу с «___» ____________ 2017г.
Подписи сторон:
Должность: Генеральный директор Должность: Генеральный директор
/ Зайцева М.А. /
Юлия, добрый день, ознакомился с договором. это рыба договора скаченная или его уже кто-то составлял?
В принципе здесь нет никаких подводных камней, немного юридически пограмотнее бы все это прописать, так нормальный договор, если использовать чисто его в коммерческих целях то вполне нормально, ну я бы отредактировал конечно, местами некоторые пункты поменял бы, просто юридическая грамотность для солидности.
Единственное, что я бы прописал еще что в случае утери оригиналов документов, исполнитель несет материальную ответственность, все-таки это оригиналы.
С уважением, Олег
Юлия, на самом деле, для того, чтобы отвечать Вам квалифицированно надо как минимум понимать с чьей стороны мы находимся при оценке этого договора, поскольку от этого зависит направление правок — для одной стороны это может быть опасным, а для другой — хорошо.
В целом это достаточно шаблонный договор, который необходимо править под конкретную ситуацию.
Все четко прописано- и права, обязанности и ответственность. В общем все учтено. Но подредактировать его немного бы не помешало
Добрый день.
На мой взгляд стоит изложить данные положения
7.3. Заказчик вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случаях:
7.3.1. Нарушения Исполнителем сроков оказания Услуг на срок более 15 (пятнадцати) рабочих дней.
7.3.2. Оплаты Исполнителю фактически понесенных последним расходов в связи с оказанием Услуг.
7.4. Исполнитель вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случаях:
7.4.1. Нарушения Заказчиком сроков оплаты Услуг либо несвоевременной оплаты Заказчиком Услуг по Договору на срок более 15 (пятнадцати) рабочих дней.
7.4.2. Полного возмещения убытков Заказчику.
В несколько ином виде, приведя их в соответствии с требованиями ст. 782 ГК РФ
1. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.
2. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.
Обязательным моментом одностороннего расторжения договора об оказании услуг является оплата понесенных расходов или убытков. У Вас же данная оплата выделена в самостоятельное условие расторжение договора. Следует указать, что
7.3. Заказчик вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случае нарушения Исполнителем сроков оказания Услуг на срок более 15 (пятнадцати) рабочих дней при условии оплаты Исполнителю фактически понесенных последним расходов в связи с оказанием Услуг.
7.4. Исполнитель вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке в случае нарушения Заказчиком сроков оплаты Услуг либо несвоевременной оплаты Заказчиком Услуг по Договору на срок более 15 (пятнадцати) рабочих дней лишь при условии полного возмещения убытков Заказчику.
Здравствуйте, Юлия!
1.2 — укажите, что за действия третьих лиц исполнитель отвечает как за свои собственные.
2.2.6 — не просто не передавать, а соблюдать конфиденциальность сведений, которые переданы во исполнение договора. разрешается передавать только с целью надлежащего исполнения договора.
2.2.7 — интересно как исполнитель собирается восстанавливать документацию если она подписана другими лицами?
2.3 главное право заказчика — требовать своевременного оказания услуг надлежащего качества.
3.1 — что за отчетные материалы. не понятно. надо конкретизировать.
3.3 — нужно редактировать так чтобы услуги не считались принятыми в одностороннем порядке.
8.4- пять дней слишком маленький срок для хозяйствующих субъектов, нужно минимум 10-15 дней.
В целом договор нормальный, но достаточно абстрактный, я бы добавила больше конкретики, расширила права и обязанности сторон. В частности нигде не увидела требований к качеству услуг. Каким нормативным документам должно соответствовать качество услуг и какую ответственность несет исполнитель за ненадлежащее качество работ. Как он будет возмещать убытки, причиненные ненадлежащим.
Бизнес- процессы достаточно абстрактная сфера, поэтому тут нужно более четко прописать ответственность.
Желаю удачи!
Добрый день. Договор в целом не плохой.
2.2.4. Предоставить Заказчику отчетные материалы по результатам оказания Услуг в письменном виде на электронном или бумажном носителе.
Юлия
Я бы указала, что и в электронном и на бумажном носителе и обязательно сделать акцент, что вся корреспонденция направляется заказным письмом с уведомлением
2.2.5. Передать Заказчику отчетные материалы по результат оказания Услуг в соответствии с условиями Договора и приложениями к нему.
Юлия
Пропишите срок передачи и способ передачи
5. Стороны договорились о том, что в рамках оказания Услуг по настоящему Приложению Заказчик обязуется компенсировать специалистам Исполнителя стоимость проезда из г. Курска в г. Москва и г. Краснодар самолетом эконом класса и/или поездом класса купе, а также стоимость проживания в гостинице уровня не ниже трех звезд. Оплата указанных в настоящем пункте расходов Исполнителя осуществляется на основании счетов и документального подтверждения фактически понесенных расходов.
Юлия
Пропишите срок оплаты расходов: в течение… дней с момента предоставления пакета документов, а именно:....(чтоб избежать в будущем недопонимания, а то бывают случаи, предоставляют проездные билеты, а потом оказывается, требуется не эл. билет и т.д.
Дописать права и обязанности сторон стоит, о принятии работ и порядке расторжения договора, подсудность.
Здравствуйте, Юлия!
В целом нормальный договор. Немного подправил в режиме редактирования и дополнил примечаниями (прилагаю файл).
С Уважением, Олег Рябинин.
Добрый день!
1. Прежде всего необходимо отметить, что на сегодняшний день 99% тех NDA (оно же Соглашение о неразглашении и оно же Соглашение о конфиденциальности), а также Положений о конфиденциальности в отношении сотрудников (Положений о коммерческой тайне), которые подписываются у нас в России фактически вообще никак не защищают конфиденциальную информацию.
Проблема заключается в том, что для того, чтобы информация действительно была защищена нужно, чтобы соблюдался ряд требований, на которые обычно никто не обращает внимание.
Фактически подавляющее большинство подписываемых NDA (а также Положений о конфиденциальности в отношении сотрудников, далее для удобства буду везде просто писать «NDA») – это просто «пугалки», но не более, и, если дело реально дойдет до суда, по таким NDA как правило нарушителя никак не наказать и с него ничего не взыскать.
2. Прежде всего нужно разделять такие термины как «Конфиденциальная информация» и «Информация, содержащая коммерческую тайну». Многие смешивают эти понятие и более того в Федеральном законе «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ также эти термины в отдельных местах смешиваются, но все-таки нужно понимать, что:
— «Информация, составляющая коммерческую тайну» — сведения, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.
То есть информация, составляющая коммерческую тайну – это исключительная та информация, которая имеет ценность в силу того, что ей не владеют иные лица и если третьи лица получат к ней доступ, то информация перестанет обладать ценностью.
Из этого следует, что, например, информацию об используемых технологиях в компании можно отнести к информации, составляющей коммерческую тайну, так как если она станет известна конкурентам, то ее ценность существенно снизится, а, например, информация о том, сколько денег находится на счету компании и с какими контрагентами она работает не может быть отнесена к информации, составляющей коммерческую тайну, поскольку само по себе разглашение такой информации никак не обесценивает саму информацию (что никак не отменяет возможность причинения убытков компании).
Однако это ни в коем случае не значит, что информацию о том, сколько денег на счете компании и с какими контрагентами она работает нельзя защитить, просто она как раз относится к следующей категории:
— Конфиденциальная информация – в нее как раз-таки входит любая информация, относительно которой сторонами соглашения была достигнута договоренность о недопустимости ее разглашения.
Почему такое деление важно? Потому что если Вы информацию о балансе своего счета определите в NDA в качестве информации, составляющей коммерческую тайну, то есть хорошие шансы на то, что в случае судебного спора по факту разглашения такой информации, суд не признает разглашение такой информации в качестве нарушения.
(!!!) Из этого вытекает первое правило – в NDA обязательно нужно максимально конкретно, четко и развернуто описывать какую именно информацию стороны договорились не разглашать.
Всякие абстрактные формулировки формата «не разглашать вообще ничего», «не разглашать любую информацию, переданную стороне» не работают. Если Вы четко не напишите, что нельзя разглашать, например, информацию о тех же контрагентах, то в случае разглашения такой информации никакой ответственности не будет даже в случае наличия общих формулировок в NDA.
---> Пример из практики: в Постановлении ФАС Поволжского округа от 29.07.2013 по делу N А65-9864/2012 суд признал незаключенными положения Договора о неразглашении конфиденциальной информации только потому, что Стороны не определили конкретный перечень информации, которую нельзя разглашать, ограничившись формулировкой «все условия договора являются коммерческой тайной»).
---> Пример из практики: в рамках дела А56-72074/2014 (Постановление тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2015 г.) суд отказал истцу в удовлетворении требований в связи с тем, что в договоре не был определен конкретный перечень конфиденциальной информации (цитата из Постановления: «В этой связи суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что ввиду отсутствия в договоре и соглашении указаний на конкретный перечень сведений, в отношении которых может быть установлен режим коммерческой тайны, ответчиком не доказан факт нарушения истцом данного режима»).
Таким образом, оптимальный вариант – сделать полный перечень отдельным приложением к NDA (у меня обычно только перечень занимает несколько страниц).
Многие крупные компании вообще передают конфиденциальную информацию исключительно по отдельным Актам приема-передачи конфиденциальной информации, чтобы дополнительно зафиксировать, что передаваемая информация относится к конфиденциальной.
3. Также еще очень распространенная ошибка – писать в NDA, что мол «в случае разглашения конфиденциальной информации Сторона обязуется возместить все причиненные убытки». Те, кто пишут такие пункты по всей видимости совершенно не знакомы с практикой компенсации убытков. Дело в том, что для компенсации убытков нужно конкретно доказать:
— факт наличия убытков, ИХ РАСЧЕТ.
— вину стороны, которая разгласила конфиденциальную информацию
— причинно-следственную связь между убытками и действиями контрагента.
Два последних пункта я сейчас не буду разбирать в рамках данной консультации (по ним тоже много проблемных моментов, в рамках данной консультации просто места не хватит), остановлюсь конкретно на первом.
Многие ошибочно полагают, что мол если мы передали информацию второй стороне, а завтра она ее опубликовала в СМИ, то мы можем спокойно идти в суд и взыскивать убытки.
Идти то Вы можете, вот только нужно будет доказать и сами убытки, и их точную сумму и самое главное представить конкретные доказательства их наличия и размера. Проблема в том, что абстрактные убытки в формате «с нами теперь меньше клиентов будут работать» никто взыскивать не будет. Суд не взыскивает абстрактные убытки даже в случае, если очевидно, что разглашение информации сильно ударило по Вам.
Убытки можно взыскать, например, в случае, когда Вы вели переговоры с клиентом о заключении договора условно на сумму 1 млн. руб. Далее нарушитель опубликовал конфиденциальную информацию и Ваш клиент передумал с Вами работать, прислав письмо в формате «я прочитал в интернете вот такую информацию о Вас (конфиденциальную, которая была незаконно разглашена) и из-за этого передумал с Вами работать» — здесь есть и размер убытков (1 млн. руб. по договору) и непосредственные доказательства того, что клиент передумал работать с Вами именно из-за публикации конфиденциальной информации (письмо от клиента) и тут есть шансы на взыскание убытков.
Если же клиент прямо не заявит, что он передумал работать с Вами из-за разглашения конфиденциальной информации, то суд Вам ничего не взыщет, так как всегда есть вариант, что клиент передумал по другим причинам. То есть суд работает всегда только с конкретными убытками, которые подтверждаются доказательствами и когда исключаются иные варианты развития событий.
(!!!) Проблема со сложностью взыскания убытков решается довольно просто – мы не пишем в договоре всякие бестолковые формулировки про взыскание убытков, а пишем конкретные штрафы, которая сторона обязана оплатить за конкретные нарушения. Таким образом, мы сразу решаем 2 задачи:
а) Освобождаем себя от необходимости доказывания, что мы понесли убытки (если нарушение есть – нарушитель в любом случае получает штраф независимо от последствий нарушения для нас).
б) Освобождаем себя от необходимости доказывания размера убытков (а их размер как правило очень сложно точно определить).
При этом в плане определения размера штрафов тоже есть свои нюансы (вопрос определения их размера я здесь опускаю, хотя это тоже отдельная большая тема, на которую тоже есть своя судебная практика). Многие просто пишут, что мол «за разглашение конфиденциальной информации без согласия ее обладателя сторона обязуется оплатить штраф 1 млн. руб.» — это в целом неплохо, но надо понимать, что не все нарушения можно свести «к разглашению». Например, может быть ситуация, что обладатель конфиденциальной информации дал письменное разрешение на передачу информации третьему лицу, но сторона передала информации больше, чем было нужно – в такой ситуации далеко не факт, что Вы сможете взыскать данный штраф 1 млн. руб.
Я в своих NDA всегда расписываю отдельные штрафы за различные нарушения, в том числе рекомендую прописывать штрафы не только за разглашение без согласия, но и передачу информации по незащищенным каналам связи, за небрежное хранение конфиденциальной информации, за упоминание в СМИ фактов наличия у стороны конфиденциальной информации и т.д.
(!!!) Вообще идеальный вариант – все штрафы вывести в отдельное приложение к NDA и в виде таблицы конкретно расписать за какие нарушения какой размер штрафов. Это позволит существенно повысить шансы на взыскание штрафов в самых различных ситуациях.
И хотелось бы сразу на примере изложить 2 весьма похожие ситуации из судебной практики, в которых в одном случае истец получил отказ в иске из-за того, что в договоре было прописано, что «в случае разглашения конфиденциальной сторона получает право на взыскание убытков», а в другой практически такой же ситуации сторона взыскала компенсацию, поскольку в договоре был определен конкретный размер штрафа за нарушение, а не просто общие пункты про взыскание убытков:
---> Пример из практики: Постановление ФАС Московского округа от 12.03.2014 N Ф05-1766/2014 по делу N А40-23492/13-138-219, в котором суд отказал компании во взыскании убытков по причине того, что не доказано наличие убытков и их размер (рекламное агентство после расторжения договора с клиентом опубликовало в СМИ информацию о том, как оно проводило для клиента рекламную компанию, ее этапы и т.п. Клиент подал в суд на рекламное агентство с целью взыскания убытков, возникших в результате такой публикации, но суд отказал в иске, установив, что факт наличия убытков и их размер документально не доказаны) – в данном случае если бы стороны вместо пункта про возмещение убытков указали конкретный размер штрафа за публикацию информации в СМИ, то были бы все шансы взыскать данный штраф.
---> Пример из практики: в Постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2014 г. по делу А75-6176/2013 суд взыскал штраф 100000 руб. за нарушение условий о конфиденциальности из-за того, что контрагент привлек без согласия заказчика субподрядчика (и разумеется в связи с его привлечением передал ему часть информации, которая была определена сторонами как конфиденциальная) – здесь налицо и факт нарушения (договор с субподрядчиком) и суду изначально понятно какую сумму взыскивать – 100000 руб., так как именно такой размер штрафа был предусмотрен договором за разглашение конфиденциальной информации третьим лицам. Если бы стороны вместо штрафа написали в договоре про возмещение убытков, то есть все шансы на то, что сторона бы ничего не смогла взыскать.
Как видите, в одном случае истец не учел указанные выше рекомендации и проиграл, во втором случае учел и дело успешно выиграл.
4. Еще частая проблема – при подготовке и подписании NDA совершенно не учитываются требования законодательства, в первую очередь требования Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ.
В частности, в ч.1 ст. 10 указанного Федерального закона четко указано, что меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, ДОЛЖНЫ включать в себя:
1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).
Почти все упускают из вида то, что в законе четко указано, что для защиты конфиденциальной информации ее обладатель именно ДОЛЖЕН (не может, а именно должен) принять указанный КОМПЛЕКС МЕР, а не просто подписать бумажку, назвав ее «NDA», а именно обязан:
— четко определить перечень конфиденциальной информации (выше уже обсуждали это еще в пункте 2).
— установить порядок обращения с конфиденциальной информации. Это очень важный момент, который тоже почти всегда упускается из вида. Чтобы данный пункт был соблюден обязательно нужно в NDA четко прописывать порядок обращения с конфиденциальной информации. Как она должна храниться, как должна передаваться и т.п. – если эти вещи не будут прописаны, суд может признать, что режим коммерческой тайны у Вас не введен и ничего Вам не взыскать даже в случае доказанного нарушения + здесь же важно установить порядок обращения с информацией путем принятия внутреннего Положения о конфиденциальности (нужно в случае, если у Вас есть работники, если нет, то оно не обязательно).
— вести учет лиц, которым была передана информация. Здесь имеются ввиду журналы учета работников и контрагентов, которым была передана конфиденциальная информация.
— пункт 4 в ч.1 ст. 10 самый простой – в нем имеется ввиду, что отношения с лицами, которым передается конфиденциальная информация должны быть урегулированы (то есть с работниками должны быть подписаны трудовые договоры и должно быть принято Положение о конфиденциальности, а в отношениях с контрагентами должны быть подписаны договор и NDA).
— на материальных носителях разместить грифы о том, что информация, содержащаяся на них, является конфиденциальной. Здесь имеется ввиду наличие таких грифов на компьютерах, сейфах, шкафах и т.д. (этот пункт суды обычно не проверяют + это больше для отдельных случаев). На практике обычно я рекомендую всегда делать отметки о том, что информация является конфиденциальной, например, во всей переписке по электронной почте (например, так делают все нормальные банки и не только они) и т.п. – это дополнительная гарантия того, что вторая сторона не сможет заявить, что мол она не знала, что нельзя разглашать эту информацию.
---> Пример из практики: в рамках дела А57-11021/2011 (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 10.07.2012 г.) суд рассматривал спор по иску компании по ситуации, когда работник просто взял из базы компании данные 155 клиентов компании, уволился, сам открыл ИП, обзвонил клиентов из базы, предложив им перейти работать с ним напрямую по более дешевой цене. Несмотря на то, что истец привел в суд клиентов, которые подтвердили, что с ними связывался ответчик и предлагал работать с ним напрямую и несмотря на наличие иных доказательств, суд отказал в иске исключительно в связи с тем, что у истца не был введен режим коммерческой тайны, а именно не были соблюдены требования ст. 10,11 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ (не было принято Положение о коммерческой тайне, работник не был ознакомлен с ним и т.п.) – как видите, несмотря на всю очевидность нарушения, суд отказал в иске просто из-за несоблюдения формальных моментов.
Таким образом, подводя итог, следует отметить, что все NDA (Соглашения о неразглашении, Соглашения о конфиденциальности), Положения о конфиденциальности в отношении сотрудников (Положения о коммерческой тайне) бывают трех видов: 1. Изначально не рабочие, которые даже не будут признаны судом в принципе (будут рассмотрены как незаключенные или как недействительные). 2. «Пугалки» — то есть формально они имеют юридическую силу, но в случае нарушений нарушителю ничего не грозит, и Вы ничего с него не взыщите, единственный смысл в них – некое психологическое воздействие на контрагента. 3. Нормальные NDA (по-хорошему здесь уже нужно говорить не только об NDA, но и для большинства случаев о комплексе мер по введению режима конфиденциальности в компании).
Из этого следует, что если Вы реально хотите защитить конфиденциальную информацию и иметь шансы реально привлечь нарушителя к ответственности в случае разглашения конфиденциальной информации, то к этому вопросу нужно подходить максимально ответственно, тщательно изучая конкретную ситуацию и подготавливая документы исключительно с опором на положения закона и на актуальную судебную практику.
Надеюсь мой ответ Вам помог.
С Уважением,
Васильев Дмитрий.
Обращаю Ваше внимание, что АБСОЛЮТНО ЛЮБОЙ ОБРАТИВШИСЬ КО МНЕ В ЧАТ (нужно нажать на кнопку «общаться в чате» возле фотографии аккаунта) может получить ПОМОЩЬ В ПОДГОТОВКЕ СЛЕДУЮЩИХ ДОКУМЕНТОВ (обращаю внимание, что все документы подготавливаются исключительно в соответствии со всеми требованиями
действующего законодательства, а также в полном соответствии с актуальной судебной практикой таким образом, чтобы в случае спора с нарушителем, Вы имели РЕАЛЬНЫЕ шансы привлечь его к ответственности и взыскать с него компенсацию за
допущенные нарушения):
1. NDA (оно же Соглашение о неразглашении и оно же Соглашение о
конфиденциальности) (п.2,4 ч.1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»).
2. Положение о конфиденциальности в компании (его также часто называют Положение о коммерческой тайне) – нужно в случаях, когда
нужно защитить конфиденциальную информацию от злоупотреблений своих работников (п.2,4 ч.1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»).
3. Приказ о введении режима конфиденциальности в компании (ч.1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»).
4. Приказ об утверждении Положения о конфиденциальности (п.2 ч.1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»).
5. Расписка сотрудника об ознакомлении с Положением о
конфиденциальности и с перечнем конфиденциальной информации (п.1,2 ч.1 ст. 11 ФЗ «О коммерческой тайне»).
6. Журнал учета лиц, получивших доступ к конфиденциальной информации (п.3 ч.1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»).
7. Перечень конфиденциальной информации (как правило является Приложением к NDA или Положению о конфиденциальности) (п.1 ч.1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»).
8. Акт приема-передачи конфиденциальной информации.
9. Корректной с точки зрения законодательства и судебной практики формулировки (текстового грифа конфиденциальности) о конфиденциальности информации при отправлении сообщений контрагентам/работникам на электронную почту и по другим каналам связи (п.5 ч.1 ст. 10 ФЗ «О коммерческой тайне»).
Также я готов Вам помочь в случае необходимости проведения аудита Вашего NDA, либо комплексного аудита Ваших документов в сфере конфиденциальности на предмет их соответствия законодательству и актуальной судебной практике, а также в случае возникновения спора (в том числе судебного) в рамках NDA, Положения о конфиденциальности.
В качестве примера:
Два противоречащих друг другу пункта. При этом в первом использовано неправильное слово — сохранения, вместособлюдения.