Добрый день, Валерий.
Считаю на сколько бы ни был «ангажирован» заказчиком третейский судья, шансов на удовлетворение встречного иска заказчика о взыскании пени практически нет (при условии, что надлежащим образом направлялись письма, указанные в ответе на претензию, а также подписаны в том числе заказчиком протоколы совещаний).
При защите от требований заказчика о взыскании пени, вас следует ссылаться на следующие нормы (они будут приведены в редакции, действовавшей до внесения глобальных изменений в ГК РФ, так как договор у вас заключен в году):
Статья 328 Гражданского кодекса РФ Встречное исполнение обязательств
1. Встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.
2. В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.
Статья 719 Гражданского кодекса РФ Неисполнение заказчиком встречных обязанностей по договору подряда
1. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).
Из указанных писем не следует однозначно, что работы вы приостановили, но тем не менее, требовали переносов сроков. Кроме того, как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 15.07.2014 № 5467/14, продолжение работ подрядчиком при наличии оснований для их приостановления в силу статьи 719 Кодекса само по себе не исключает возможности применения судом положений статьи 404 Кодекса для определения размера ответственности при наличии вины кредитора.
Статья 330 Гражданского кодекса РФ Понятие неустойки
1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
2. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
Статья 404 Гражданского кодекса РФ Вина кредитора
1. Если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.
2. Правила пункта 1 настоящей статьи соответственно применяются и в случаях, когда должник в силу закона или договора несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства независимо от своей вины.
Статья 405.Гражданского кодекса РФ Просрочка должника (должник в данном случае — это вы)
1. Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
2. Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.
3. Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора (кредитор в данном случае — это заказчик).
Статья 406 Гражданского кодекса РФ. Просрочка кредитора
1. Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.
Кредитор считается просрочившим также в случаях, указанных в пункте 2 статьи 408 настоящего Кодекса.
2. Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.
3. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.
Таким образом, вы не могли выполнить работы в срок в связи с неисполнением заказчиком своих встречных обязательств — предоставления рабочей документации.
Неисполнение встречных обязательств заказчиком свидетельствует о просрочке кредитора, что в силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ исключает вину подрядчика.
В соответствии с пунктом 2 статьи 330 Гражданского кодекса РФ неустойка не может быть взыскана при отсутствии вины.
Акцентирую внимание, что в выигрыше нашего Иска я не сомневаюсь, а прошу оценить шансы выиграть возможный встречный ИСК нашего Заказчика.
Иск возможен, но шансов выиграть его практически нет, так как акт уже подписан, претензий на момент подписания не было, она была отозвана.