Аванс или задаток?

«В случае досрочного расторжения настоящего Договора вследствие нарушения Заказчиком обязательств по настоящему Договору или по инициативе самого Заказчика, Исполнитель не возвращает Заказчику авансовый платеж, указанный в пункте 4.2.1., тем самым возмещая убытки, причиненные ему Заказчиком досрочным прекращением настоящего Договора.»
Александр Сергеевич

Здравствуйте. Это все таки задаток — способ обеспечения обязательства. Аванс это всего лишь часть суммы оплаты по договору вперед. А задаток это уже ответственность так сказать за обязательства.

и настаивает на отмене пункта, предлагая заключить соглашение о задатке.
Александр Сергеевич

Можно прямо в договоре это оставить- но писать прямо- задаток, а не аванс

гк

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное

4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429).

ст. 487 предварительная оплата товара

1. В случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса.

2. В случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар применяются правила, предусмотренные статьей 328 настоящего Кодекса.
3. В случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.
4. В случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено законом или договором купли-продажи, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со статьей 395 настоящего Кодекса со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя.

Вопрос: действительно ли пункт в нашем договоре о возвратите аванса в случае расторжения договора Заказчиком в одностороннем порядке..., не соответствует закону? и как решить спорную ситуацию
Александр Сергеевич

Здравствуйте. Формально да, так как

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке
1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.
3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

То есть желательно чётко указать, что это задаток и отдельно прописать, что это именно задаток выданный в обеспечение обязательств.

Но по факту у Вас этот аванс не как задаток. а как штраф идёт, не вижу совсем уж нарушения закона, но лучше всё четко прописать.

Или это как убыток или как задаток.

Здравствуйте Александр Сергеевич!

На мой взгляд указанный пункт не противоречит закону. Это просто разновидность штрафных санкций за неисполнение обязательств по договору. Задаток это несколько иной способ защиты прав.

Более того, по многим договорам именно такой вид ответственности устанавливается чаще, чем соглашение о задатке. Только лучше немного переформулировать, я найду у себя точную формулировку и выложу

В принципе не вижу проблем и для соглашения о задатке, если для заказчика это настолько принципиальный вопрос

Уважаемый Александр Сергеевич,

Согласно п.3 ст.310 гражданского кодекса РФ:

3. Предусмотренное настоящим Кодексом, другим законом, иным правовым актом или договором право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства.

Т.е в коммерческом обороте такие положения договора вполне соответствуют закону.

Задаток, хотя и внешне похожие, ( для кого как, конечно) но несколько другие правоотношения.

Здравствуйте! Указанное в договоре условие не нарушает никаких норм гражданского законодательства.

Задаток имеет три функции:

-обеспечительную (обеспечивает исполнение обязательств по договору)

-доказательственную (выдается в доказательство заключения договора)

-платежную-выдается в счет причитающихся по договору платежей.

В соответствии с правовой позицией ВАС РФ, Минфина РФ и ИФНС РФ суммы, полученные во исполнение обязательств по основному договору признаются задатком. В любом случае согласно Вашему договору эта сумма имеет все три признака задатка и направлена на обеспечение исполнения обязательства.