Профессия в разрешении

Граждане Украины являются временно пребывающими на территории Российской Федерации иностранными гражданами, которые въезжают в нашу страну в безвизовом порядке [1].

Для ведения трудовой деятельности на территории России гражданин Украины должен иметь разрешение на работу. Категории иностранных граждан, которые могут осуществлять трудовую деятельность в России без разрешения на работу, перечислены в п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в ред. от 23.07.2013, далее — Федеральный закон № 115-ФЗ).

СЛОВАРЬ

Разрешение на работу — это документ, подтверждающий право иностранного гражданина на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности (Пункт 1 ст. 2 Федерального закона № 115-ФЗ.).

В связи с тем, что трудовая деятельность иностранных граждан в Российской Федерации имеет некоторые особенности, оформлять прием на работу иностранных работников, временно пребывающих на территории России, работодатель может только на те вакансии (должности, профессии), по которым иностранцы имеют разрешение осуществлять трудовую деятельность.

Разрешение на работу оформляется территориальными органами ФМС России в виде пластиковой карты по установленной форме. Для безвизового иностранного работника форма разрешения на работу приведена в Приложении № 4 к Приказу ФМС России от 25.12.2006 № 370 (в ред. от 16.03.2009) «Об утверждении формы бланка заявления о выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства разрешения на работу и формы бланка разрешения на работу иностранному гражданину или лицу без гражданства». В соответствующей графе разрешения на работу указывается вид деятельности, по которой иностранный работник имеет право осуществлять трудовую деятельность.

В рассматриваемой ситуации в разрешении на работу, которое выдано гражданину Украины, указана профессия «каменщик». Поскольку организация планирует принять его для выполнения работы по профессии «грузчик», необходимо, чтобы в разрешении на работу был указан соответствующий вид деятельности. Если в разрешении на работу указан вид деятельности, не соответствующий профессии (виду работы), на которую претендует иностранный работник, то принимать на эту работу такого иностранного гражданина нельзя.

Если гражданин Украины будет осуществлять трудовую деятельность по профессии «грузчик», не имея при этом разрешения на данный вид деятельности, то в случае проведения проверки территориальные органы ФМС России придут к выводу, что организация фактически привлекла к трудовой деятельности иностранного гражданина, не имеющего разрешения на работу. Это связано с тем, что работа иностранца по должности (профессии, специальности), не соответствующей указанной в разрешении, приравнивается к работе без разрешения. Такое нарушение повлечет за собой санкции, предусмотренные действующим законодательством.

Сделанный вывод подтверждается судебной практикой судов общей юрисдикции (см., например, Постановление Верховного Суда РФ от 23.09.2011 № 18-АД11-15), а также арбитражных судов (см., например, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 09.08.2013 по делу № А63-16119/2012, от 21.05.2012 № А53-16050/2011).

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ!

В пункте 4.2 ст. 13 Федерального закона № 115-ФЗ теперь прямо закреплено, что временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу. При этом работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе привлекать иностранного гражданина к трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выдано разрешение на работу, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу.

Указанные изменения вступили в силу с 1 января 2014 г. (Федеральный закон от 23.07.2013 № 203-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации” и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях создания дополнительных благоприятных условий для обучения в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства»).

За незаконное привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина предусмотрена административная ответственность по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ. Так, за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина при отсутствии у него разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральном законом, предусмотрены следующие меры ответственности:

• штраф от 250 000 руб. до 800 000 руб. или административное приостановление деятельности организации на срок от 14 до 90 суток — в отношении организации;
• штраф от 25 000 руб. до 50 000 руб. — в отношении должностного лица (например, руководителя организации).

При этом необходимо учитывать, что за упомянутое выше нарушение для организаций, расположенных в г. Москве, Московской области, г. Санкт-Петербурге и Ленинградской области, ч. 4 ст. 18.15 КоАП РФ установлены штрафы в повышенном размере:

• штраф от 400 000 руб. до 1 млн руб. или административное приостановление деятельности организации на срок от 14 до 90 суток — в отношении организации;
• штраф от 35 000 руб. до 70 000 руб. — в отношении должностного лица (например, руководителя организации).

Кроме того, осуществление трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, влечет за собой административную ответственность иностранного гражданина, предусмотренную ст. 18.10 КоАП РФ. За такое правонарушение для иностранца предусмотрен штраф в размере от 2000 руб. до 5000 руб. с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

Учитывая изложенное, во избежание претензий территориальных органов ФМС России организации не следует принимать на работу иностранного гражданина для выполнения трудовых обязанностей по профессии «грузчик», поскольку в выданном ему разрешении на работу указан вид деятельности (профессия) «каменщик». В рассматриваемой ситуации гражданину Украины необходимо получить новое разрешение на работу по виду деятельности (профессии), на которую планируется принять на работу этого работника.

Разрешение на работу по другой должности (профессии) иностранный гражданин может получить самостоятельно, либо оформлением разрешения на работу по предложенной должности (профессии) может заняться работодатель [2].

Можно ли принять на работу по трудовому договору иностранных граждан, у которых оформлены патенты?

Организация (ООО) хочет принять на работу по трудовому договору временно пребывающих иностранных граждан (граждан Узбекистана, Молдовы), у которых оформлены патенты (выданы территориальным органом ФМС России). Правомерно ли такое трудоустройство?

В настоящее время патент выдается по форме, утвержденной Приказом ФМС России от 05.07.2013 № 303.

Патент, который выдан иностранным гражданам территориальным органом ФМС России, дает им право на работу только у физических лиц (граждан Российской Федерации). Из норм ст. 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (в ред. от 23.07.2013, далее — Федеральный закон № 115-ФЗ) следует, что граждане Российской Федерации имеют право привлекать иностранных граждан, прибывших в Россию в порядке, не требующем получения визы и получивших патент, к трудовой деятельности по найму на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с ведением предпринимательской деятельности (например, ремонт квартиры, присмотр за домом, уход за детьми (няня) и др.).

Кроме того, п. 10 ст. 13.3 Федерального закона № 115-ФЗ прямо указывает, что для осуществления иностранным гражданином, имеющим патент, деятельности, не являющейся трудовой деятельностью у физических лиц, данный иностранный гражданин обязан получить разрешение на работу в установленном порядке. В этом случае разрешение выдается на срок, не превышающий одного года со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию.

Следовательно, в организации иностранный гражданин на основании патента работать не может. Если организация примет на работу иностранного гражданина, который имеет патент и не получил разрешение на работу, то за такое нарушение организация может быть привлечена к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина при отсутствии у него разрешения на работу.

Сказанное выше подтверждает и судебная практика арбитражных судов (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 06.08.2012 по делу № А54-4713/2011, от 06.08.2012 по делу № А54-4714/2011, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2012 № 15АП-14755/2012).

Для трудоустройства иностранного гражданина в организацию на законном основании он обязан получить разрешение на работу в порядке, установленном Федеральным законом № 115-ФЗ и Административным регламентом, утвержденным Приказом ФМС России № 1, Минздравсоцразвития России № 4, Минтранса России № 1, Госкомрыболовства России № 2 от 11.01.2008 (в ред. от 30.09.2010).

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона № 115-ФЗ разрешение на работу является документом, подтверждающим право иностранного работника на временное осуществление на территории России трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в России в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.

Таким образом, принять иностранных граждан (граждан Узбекистана и Молдовы) на работу в организацию можно будет только после того, как они в установленном порядке получат разрешение на работу (за исключением случаев, когда такое разрешение не требуется) (п. 4 ст. 13 Федерального закона № 115-ФЗ).