Можно ли отправить клиенту запрос согласия на рекламу без предварительного разрешения?

Здравствуйте!                               

В конкретном Вашем случае, нет, отправить клиенту запрос согласия на рекламу без предварительного разрешения нельзя. Это прямо запрещено частью 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе». 

Почему это нарушение
Закон требует, чтобы реклама по сетям связи (email, SMS, мессенджеры и т.д.) распространялась только при условии предварительного согласия абонента или адресата на её получение. Если вы направите рекламу без такого согласия, это будет считаться нарушением. При этом бремя доказывания того, что согласие было получено, лежит на вас. 

Важно понимать:
Сам факт покупки или оставления контактов не считается согласием на получение рекламы.
Согласие должно быть добровольным, конкретным, информированным и доказуемым.
Согласие на обработку персональных данных в рекламных целях — это не то же самое, что согласие на получение самой рекламы.

Как правильно запросить согласие
Чтобы согласие имело юридическую силу, оно должно быть выражено недвусмысленно и однозначно. Вот что нужно сделать:
Сделать запрос отдельным пунктом в договоре, пользовательском соглашении или форме обратной связи.
Предоставить клиенту возможность легко отказаться от получения рекламы.
Обеспечить доказуемость: зафиксировать, кто дал согласие, когда, на что именно и каким способом (например, проставление галочки в форме).

Не использовать формы, которые не позволяют однозначно идентифицировать человека (например, общий чекбокс без указания имени).

Никита, для Вашего сервиса важен еще один самостоятельный уровень проверки: статья 15 Закона № 152-ФЗ о персональных данных.

Если для возврата клиентов используются персональные телефоны, адреса электронной почты или контакты определяемых физических лиц, обработка этих данных для продвижения через прямые контакты требует предварительного согласия. Доказывает его наличие оператор; по требованию человека такая обработка должна быть прекращена немедленно. Поэтому одного вывода, что в первом письме нет предложения купить товар, недостаточно для признания всей схемы законной. Нужно оценивать также фактическую цель использования базы.

Для B2B это означает необходимость различать общий адрес организации, который сам по себе не идентифицирует физическое лицо, и персональный контакт ее сотрудника. Название сервиса B2B не исключает применения Закона № 152-ФЗ. При этом требования Закона о рекламе проверяются отдельно и для общих корпоративных адресов.

Практически получение новых согласий лучше организовать в точке, куда клиент обращается сам: на сайте, в личном кабинете, при новом заказе или личном посещении. Не смешивайте обязательные сообщения по действующему договору с реактивацией продаж и не добавляйте рекламный блок в сервисное уведомление под видом запроса согласия.

До запуска рассылки нужно проверить конкретный текст, канал, состав контактов и ранее полученные согласия. Правило об одном бесплатном пробном сообщении без согласия статья 15 не устанавливает.

Здравствуйте, Никита!

Здесь важно разграничить два вопроса. Часть 1 статьи 18 Закона № 38-ФЗ запрещает отправлять без предварительного согласия именно рекламу, а не любое сообщение. Поэтому нейтральный запрос согласия, не содержащий продвижения товаров или услуг, не обязательно является рекламой. Его квалификация зависит от содержания и обстоятельств направления. Такой подход к оценке информации следует из статьи 3 Закона № 38-ФЗ и руководства ФАС России «Понятие рекламы», утвержденного приказом от 14.11.2023 № 821/23. Однако разрешения на однократную рассылку запросов согласия закон не устанавливает.

Для вашей модели есть второй, самостоятельный риск: статья 15 Закона № 152-ФЗ. Если персональные контакты прежних покупателей используются для восстановления продаж посредством прямых обращений, отсутствие рекламного предложения в первом сообщении еще не означает законности такой обработки данных. Поэтому массовую отправку запросов по старой базе без предварительной правовой проверки я бы не рекомендовал.

Более безопасный вариант получать новые согласия при самостоятельном обращении клиента: в личном кабинете, при оформлении нового заказа, на сайте или через отдельную форму подписки. Подтверждение согласия следует сохранять. Пункт 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 и письмо ФАС России от 11.11.2019 № ДФ/98054/19 подчеркивают необходимость доказать волеизъявление конкретного адресата.

Для B2B-сервиса нужно дополнительно определить роли участников. Если компании загружают в вашу систему базы своих клиентов, необходимо проверить основания передачи и обработки данных, а также оформление поручения по части 3 статьи 6 Закона № 152-ФЗ. Это отдельный вопрос от законности самой рассылки.

Могу подготовить письменное правовое заключение по вашей модели с анализом законодательства, практики ФАС и судов, оценкой конкретных текстов сообщений и допустимых сценариев получения согласий. Уточните, пожалуйста, сервис будет сам отправлять сообщения по загруженным клиентским базам или только предоставлять компаниям технический инструмент для рассылок?

Здравствуйте, Никита!

Теоретически закон отделяет рекламу от справочных сведений, однако на практике отправка запроса согласия несет высокий риск привлечения к ответственности. В таком сообщении отправитель указывает бренд компании. По Закону о рекламе это привлекает внимание к ней, поэтому антимонопольный орган вправе расценить рассылку как рекламу без согласия. Адресный характер письма не исключает рекламы, если адресат рассматривается как потенциальный потребитель.

Прямой контакт по телефону или электронной почте без согласия также нарушает требования Закона о персональных данных о продвижении товаров на рынке. Штраф по КоАП РФ для компаний за рассылку рекламы без согласия составляет от 300 000 до 1 000 000 руб. за каждый факт. Закон не предусматривает изъятий для «пробных» или «разовых» обращений, поэтому риски сохраняются при каждой отправке.

Для восстановления контакта рекомендую сервисные поводы по прошлым сделкам: сверку расчетов или опрос о качестве услуг. В них нельзя предлагать новые товары, но ссылка на личный кабинет позволяет предложить клиенту подтвердить согласие при авторизации. Второй путь — сбор согласий на сайте при повторном визите через отдельный пустой чекбокс. Также важно договором переложить финансовые риски и компенсацию убытков на клиентов сервиса.

Я готов провести аудит схемы сервиса и разработать безопасные формулировки.

Для подготовки решения уточните:
1) По каким каналам планируется отправка: email, СМС или мессенджеры?
2) Где будут храниться базы и технические логи отправки сообщений?
3) Сохранились ли по прежним покупателям договоры или переписка?

После получения ответов я в течение двух рабочих дней подготовлю для Вас регламент сбора согласий и проект защитных условий для B2B-договора сервиса.