2 Какую стратегию защиты можно предложить покупателю?

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.06.2023 N Ф05-14104/2023 по делу N А40-161300/2022

21 октября 2019 года ООО «Паола-СК» и ООО «СК Мосстройком-М» был заключен договор подряда N 119-СМР/С/19 (далее — Договор 119), предметом которого является организация и выполнение ответчиком монтажа навесного вентилируемого фасада и устройство оконных откосов, отливов и пожарных отсечек, в счет установленной Договором 119 стоимости работ, в соответствии с проектной документацией и рабочей документацией на объект и строительными нормами и правилами, в том числе возможных работ, определенно в Договоре 119 не упомянутых, но оформленных в дополнительном соглашении и необходимых для полной строительной готовности объекта. Истец обязуется принять работы и оплатить их в размере и на условиях, предусмотренных Договором 119.
Объект строительства по Договору 119 — «Многоэтажный жилой дом, корпус 1» Расположенный по адресу: г. Москва, пос. Десеновское, уч. 51 Б, Калужское ш., 35 км, земельный участок с кадастровым номером 77:17:0140116:6510.
Цена Договора 119 в соответствии с протоколом договорной цены (Приложение N 1) составляет 4 438 659, 63 руб.
Согласно п. 4.1 Договора 119, ответчик обязуется выполнить работы по Договору 119 с момента заключение Договора 119 и в срок до 31 марта 2020 года.
Между тем, сроки выполнения работ по Договору 119 ответчиком нарушены, просрочка составляет 839 календарных дней (с 1 апреля 2020 года по 18 июля 2022 года).
21 октября 2019 года ООО «Паола-СК» и ООО «СК Мосстройком-М» был заключен договор подряда N 120- СМР/С/19 (далее — Договор 120), предметом которого является организация и выполнение ответчиком монтажа навесного вентилируемого фасада и устройство оконных откосов, отливов и пожарных отсечек, в счет установленной Договором 120 стоимости работ, в соответствии с проектной документацией и рабочей документацией на объект и строительными нормами и правилами, в том числе возможных работ, определенно в Договоре 120 не упомянутых, но оформленных в дополнительном соглашении и необходимых для полной строительной готовности объекта.
Объект строительства по Договору 120 — «Многоэтажный жилой дом, корпус 2» Расположенный по адресу: г. Москва, пос. Десеновское, уч. 51 Б, Калужское ш., 35 км, земельный участок с кадастровым номером 77:17:0140116:6510.
Цена Договора 120 в соответствии с протоколом договорной цены (Приложение N 1) составляет 10 256 259, 20 руб.
В соответствии с п. 4.1 Договора 120, ответчик должен был выполнить работы в срок до 30 апреля 2020 года.
Однако нарушил сроки выполнения работ на 809 календарных дней.
25 февраля 2021 года ООО «Паола-СК» и ООО «СК Мосстройком-М» был заключен договор подряда N 289/СМР/С/21 (далее — Договор 289), по условиям которого истец поручает, а ответчик принимает на себя обязанность выполнить на объекте строительства: Многоквартирный жилой дом корпус 7, по адресу: г. Москва, поселение Десеновское, ш. Калужское, вл. 52Б, 35 км, в границах земельного участка с кадастровым номером 77:17:0140116:6499 из сырья истца и ответчика, и с использованием оборудования ответчика работы по монтажу навесного вентилируемого фасада с облицовкой клинкерной плиткой и устройству оконных откосов, отливов в соответствии с проектом, а истец обязуется принять выполненные ответчиком работы и оплатить их на условиях Договора 289.
Цена Договора 289 в соответствии с протоколом договорной цены (Приложение N 1) составляет 4 956 876 руб.
Свои обязательства по оплате работ (перечислению аванса), иные обязательства согласно условиям Договора 289 истец выполнил в полном объеме.
Ответчик обязан был выполнить работы по Договору 289 в срок до 15 апреля 2021 года, однако обязательства не выполнил, просрочка составила 459 календарных дней.
Ссылаясь на то, что договор подряда от 20 февраля 2019 года N 60-СМР/19 (далее — Договор 60) является незаключенным, сторонами условия о предмете, сроке и цене работ по договору не согласованы, по заключенным Договорам ответчиком допущены нарушения сроков выполнения работ, истец потребовал от ответчика возвратить неосновательное в виде неотработанного аванса в сумме 7 959 671, 66 руб., а также стоимость затрат на выполнение ремонта/устранения дефектов/недоделок с привлечением иной субподрядной организации в сумме 135 963, 43 руб.
Кроме того, истец начислил ответчику неустойку в сумме 4 753 581, 91 руб.
Поскольку в добровольном порядке задолженность ответчиком не погашена, истец обратился с настоящим иском в суд.
Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, руководствуясь положениями статей 191, 193, 309, 310, 330, 395, 453, 702, 711, 746, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, установив, что истец обязательства по договорам подряда исполнил надлежащим образом, при этом ответчиком нарушены сроки выполнения работ, договор 60 является незаключенным, пришли к выводу об удовлетворении исковых требований о взыскании неосновательного обогащения в полном объеме, а также неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами, с учетом исключения их расчета санкций периода моратория, введенного постановлением Правительства РФ от 28 марта 2022 года N 497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами».

тут в принципе тоже самое — сделка не заключена, предмета у вас нет. Поэтому этот аванс- будет для продавца неосновательным обогащением- его нужно вернуть.

Нужно подробно расписать решение и сослаться на релевантную судебную практику

Тут весь спор будет сводиться к оценки добросовестности поведения каждой из сторон.

Действия которых оцениваются с учетом условий договора.

И в первую очередь они касаются условий формирования и принятия заявки.

Если строго отталкиваться от данных условий, то предмет поставки не сформирован, в связи с чем у покупателя достаточно оснований требовать возврата аванса, а у продавца, исходя из причин по которым требуется его возврат — отказать в его передачи

И тут нужно исходить именно из согласования условий о предмете договора. В силу ст. 455 ГК РФ 

2. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.
3. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Вы говорите, что 

Покупатель перечислил продавцу аванс, однако заявку и техническое задание в адрес продавца не направил. 

Формально условие о товаре не согласовано.

НО с учетом ст. 432 ГК РФ 

3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора,не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Осуществив оплату по договору и приняв ее — уже нет оснований говорить о том, что договор заключен не был.

Теперь исходим из мотивов отказа покупателя от договора

Спустя некоторое время покупатель уведомил продавца об утрате интереса к исполнению договора и потребовал вернуть аванс.

И он противоречит ст. 405 ГК РФ 

2. Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

Но поскольку срок исполнения не оговорен, требования об исполнении в порядке ст. 314 ГК РФ покупатель не заявлял — то отказ его нельзя признать добросовестным.

Продавец в таком случае в силу ст. 484 ГК РФ вправе требовать принятия товара — поскольку он был изготовлен согласно условиям договора, а отказ от него заявлен без видимых причин

3. В случаях, когда покупатель в нарушение закона, иных правовых актов или договора купли-продажи не принимает товар или отказывается его принять, продавец вправе потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора.

Алексей, добрый вечер! Спасибо большое за Ваши ответы! Записал их в решении кейса!

Пожалуйста! Возникнут вопросы — обращайтесь