В Уставе нет альтернативного способа голосования. Год назад на общем собрании пролонгировали срок действующего директора на новый срок, но без заверения решения нотариусом. Можно ли считать директора легитимным?
Ольга, здравствуйте!
Можно ли считать директора легитимным?
1. Как разъяснено в п. 107 Постановления Пленум ВС РФ РФ от 23.06.2015 г. № 25 О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества,принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными.
Это следует, в том числе из п. 3 статьи 163 ГК РФ
2. Однако, нужно понимать, что директор исполняет обязанности до избрания нового директора, если иное не предусмотрено уставом.
3. Если у вас проблема в этом, то её можно устранить путем принятия нового решения и удостоверения у нотариуса.
С уважением,
юрист Квон Дмитрий Викторович.
Уважаемая Ольга
В силу п. 2 ст. 163 ГК РФ если законом предусмотрено нотариальное удостоверение сделки то в силу п. 3 ст. 163 ГК РФ сделка может быть признана ничтожной со всеми последствиями указанными в ст. 166 ГК РФ.
Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.
Однако в силу п. 3 ст. 67.1 ГК РФ Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении нотариально либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно. Соответственно если данное решение было принято единогласно то директора можно считать легитимным в иных случаях нет.
Здравствуйте!
Год назад на общем собрании пролонгировали срок действующего директора на новый срок, но без заверения решения нотариусом.
В данном случае такое решение не порождает правовых последствие.
Т.е. продление срока трудового договора директора на новый срок не состоялся.
При этом надо понимать что срочный трудовой договор перешел в разряд на неопределенный срок на основании что срок прежнего договора истек и ни одна из сторон не потребовали его прекращения. Поэтому полномочия директора и его действия являются легитимными на настоящее время.
ТК РФ Статья 58. Срок трудового договора
В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
Добрый день.
В соответствии с п. 1 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» генеральный директор избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Согласно пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.
То есть Законом установлены порядок избрания директора и порядок прекращения его полномочий.
При этом в Законе не установлены последствия истечения срока полномочий исполнительного органа.
Следовательно, руководитель выполняет функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя.
Это подтверждается судебной практикой. Например, суд отказал в иске об отстранении от должности директора на основании истечения срока его полномочий, сославшись на то, что законом не предусмотрены правовые последствия истечения срока полномочий единоличного исполнительного органа, а также на то, что суд не вправе подменять орган управления юридического лица и решать вопросы, связанные с управлением обществом (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.09.2012 по делу N А56-71881/2011).
Аналогичная позиция изложена в Постановлении Арбитражного Суда Северо-Кавказского округа от 03.11.2020 N Ф08-9403/2020 по делу N А32-15416/2015, Постановлении АС Московского округа от 29.07.2020 N Ф05-2175/2018 по делу N А40-145224/2015, Постановлении АС Дальневосточного округа от 11.06.2020 N Ф03-2194/2020 по делу N А51-13401/2019, Постановлении АС Северо-Западного округа от 23.08.2018 N Ф07-8947/2018 по делу N А56-50010/2017.
Также имеется правовая позиция, согласно которой лицо обязано выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента прекращения его полномочий на основании решения уполномоченного органа управления общества или до избрания нового руководителя (Постановление АС Западно-Сибирского округа от 03.08.2022 N Ф04-3127/2022 по делу N А03-7498/2021, Постановление АС Дальневосточного округа от 25.09.2020 N Ф03-3805/2020 по делу N А51-17130/2019).
Таким образом само по себе истечение срока автоматически не влечет прекращение полномочий директора, он продолжает исполнять свои функции до момента прекращения его полномочий или избрания нового лица директором в установленном порядке.
В случае возникновения спорных ситуаций придется обращаться в суд.
Здравствуйте, Ольга.
Год назад на общем собрании пролонгировали срок действующего директора на новый срок, но без заверения решения нотариусом. Можно ли считать директора легитимным?
Согласно п. 1 ст. 40 ФЗ Об ООО:
Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества
1. Единоличный исполнительный орган общества ...избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Согласно п. 3 ст. 67.1 ГК РФ
Статья 67.1. Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах
3. Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении: ...3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения,если иной способ… не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
Ничтожность договора регулируется ст. 181.5 ГК РФ. При этом п. 107 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» расширяет подобные случаи ничтожности, в т.ч. ничтожно Решение ОСУ при несоблюдении нотариальной формы.
Т.о. решение собрания ничтожно, т.е. недействительно изначально, независимо от признания его таковым судом.
Последующее принятие нового Решения не повлияет на ничтожность указанного Вами решения, т.к. Решение ничтожно, а не оспоримо.
Что касается директора
Согласно ст. 59 ТК РФ
По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться: ...с руководителями… организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;
Согласно ст. 275 ТК РФ
Статья 275. Заключение трудового договора с руководителем организации
В случае,когда… с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.
Согласно ст. 67 ТК РФ, фактическое допущение к работе с ведома работодателя — считается началом трудовых отношений.
Согласно ст. 58 ТК РФ при родолжении работы по срочному договору трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
Т.е. срочный договор с руководителем может заключаться на определенный срок или на неопределенный срок, при продолжении работы — срок считается неопределенный.
Т.о. Решение собрания — ничтожно, но прежний директор — легитимен.
К тому же третьи лица руководствуются сведениями из ЕГРЮЛ.
Если организация проведения собрания возлагалась на директора и она выполнила эту обязанность ненадлежащим образом — не организовала нотариальное удостоверение, то теоретически ее можно привлечь к дисциплинарной ответственности (ст. 192 ТК РФ) и/или к гражданской ответственности — взыскать убытки, причиненные обществу (ст. 153.1 ГК РФ).
Ольга, добрый день.
В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 3 статьи 163 Гражданского кодекса Российской Федерации нотариальное заверение решения о пролонгации полномочий директора является обязательным.
Поэтому если вашим Уставом или предыдущим решением участника, не установлен иной порядок подтверждения решения, кроме нотариального, то решение о пролонгации полномочий подлежит нотариальному заверению.
В дальнейшем Общество может принять решение (в том числе принять его одновременно с пролонгацией полномочий директора) о том, что для пролонгации полномочий директора нотариальное заверение не требуется, или решение об утверждении устава в новой редакции.
В настоящее время решение о пролонгации полномочий не заверенное нотариусом недействительно в форме ничтожности