Сергей, добрый день!
По просьбе Администрации сайта Правовед.ру поучаствую в обсуждении ваших вопросов.
В этой связи мне хотелось бы понять, возможно ли обжалование отказа внесения в реестр недобросовестных поставщиков, ввиду столь явных и существенных нарушений при исполнении контракта на отлов через прокуратуру или вышестоящую ФАС (РФ)?
1. Тут нужно понимать общую теорию.
На стадии исполнения Контракта основаниями для внесения в РНП являются:
-Односторонний отказ заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением условий со стороны поставщика.
-Расторжение контракта в судебном порядке в связи с существенным нарушением его условий со стороны поставщика.
(см. ч.2 ст. 5 ФЗ О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" от 18.07.2011 N 223-ФЗ,
ч.4 ст.104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ)
Между тем, не всякое расторжение Контракта автоматически является основанием для внесения в РНП. Например, если контракт не исполнен по вине Заказчика, т.е. когда он сам способствовал расторжению контракта и не давал исполнить Контракт Исполнителю, тогда включить в РНП, нельзя.
Из анализа положений действующего законодательства в сфере государственных закупок следует, что включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение участников закупок, выражающееся в неправомерном нарушении положений Закона.
Данный вывод согласуется с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях от 30.07.2001 N 13-П и от 21.11.2002 N 15-П, согласно которой меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Применяемые государственными органами санкции должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционного защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.
Данная санкция влечет для участника закупки неблагоприятные последствия, в том числе экономического характера, поскольку может ограничить права такого участника на участие в течение установленного срока в аукционах по размещению государственных и муниципальных заказов (ч. 1.1 ст. 31 Закона о контрактной системе).
2. Согласно пункту 11 статьи 104 ФЗ-44 и пункту 6 статьи 5 ФЗ-223, решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков обжалуется заинтересованным лицом только в судебном порядке, а равно и отказ во включении. Это означает, что механизм досудебного обжалования решения ФАС не предусмотрен.
Соответственно, как можете заметить, что юридически обжалование через указанные вами органы не предусмотрено.
3. В части указания на недостатки в жалобе в прокуратору, так вам ответили от 28.04.2023, что будет проводиться повторная проверка. Важно понимать, что прокурор может поддержать вас и ваши доводы в с судебном порядке + выявить иные нарушения, которые не являются предметом рассмотрения ФАС, о которых вы указали. Например, использование без лицензии препаратов. Как в этой части поможет решение ФАС, который именно это установил. Пусть привлекают к адм. ответственности.
+ нужно понимать, что внесение в РНП не решает проблему в целом. Если лица ранее действовали безнаказанно, то они и будут думать, что не понесут ответственность. Возможно, лучше продавливать через прокуратуру возбуждение уголовного дела.
И какова перспектива обжалования в Арбитражном суде — я просто не могу понять, каковы критерии «существенности» нарушений при исполнении работ по контракту? Все свои доводы я привёл выше.
1. Важно понимать, исходя, из указанных выше критериев, что должно быть как минимум расторжение Контракта, по основаниям существенного его нарушения. Если этого, нет, то доказывать существенность очень сложно.
2. Если отказ имеется, то это уже другой вопрос. Надо смотреть по каким основаниям Заказчик отказался от Контракта.
3. Существенность в в частности упоминается в п.2 ст.450 ГК РФ, где допускается возможность расторгнуть договор при существенном нарушении договора другой стороной
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
т.е. это, в том числе неоднократное нарушение сроков, нарушение качества услуг и их количества.
Так, как вы ранее верно отметили, что в п. 7.6 Контракта определено.
7.6. При неисполнении существенного условия Контракта Заказчик имеет право расторгнуть настоящий Контракт в судебном порядке. При этом под существенными условиями Контракта понимаются: цена, качество, функциональные характеристики (потребительские свойства), объем услуг, место, срок и условия его оказания.
т.е. нужно разделять:
3.1. Случаи, когда объем услуг не исполнен, т.е. услуги вообще не оказаны.
3.2. Случаи, когда услуга оказана ненадлежащим образом. В описанной вами ситуации речь идет об оказании услуг ненадлежащего качества, что безусловно доказывать сложнее.
Как указано в статье 783 ГК РФ, общие положения о подряде (статьи 702 — 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 — 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 — 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
В силу п.1 ст. 721 ГК РФ
1. Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствоватьусловиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.
Безусловно, что часть критериев отражена в техническом задании. К этому и нужно подводить, что все эти нарушения связаны с неисполнением ТЗ, а имеющиеся услуги не соответствуют качеству, не только ТЗ, но и требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода, в том числе как вы указываете на ПОРЯДОК ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПО ОБРАЩЕНИЮ С ЖИВОТНЫМИ БЕЗ ВЛАДЕЛЬЦЕВ НА ТЕРРИТОРИИ ЛИПЕЦКОЙ ОБЛАСТИ.
На мой взгляд принимать «близко к сердцу» ответ местечкового УФАС не стоит, поскольку они не являются специалистами, а также могут действовать шаблонно или по указанию. Есть основания полагать, что они не правы, но более точного определения требуется ознакомление с материалами дела и решением УФАС.
Вероятно, для УФАС доводы были не слишком убедительны (часто они просто копируют ответ с правовых позиций одной из сторон), и тут имеет значение не только знание нормативных актов, но и их подача, как в документах, так и в заседаниях.
Судьи в Арбитражных судах более грамотнее и тщательнее проводят оценку доказательств, поэтому при определении наличия перспективы, то обжаловать решение необходимо. Позиция, на мой взгляд, ваша правильная, только для более точной оценки и определения перспективы требуется ознакомление с материалами.
Такую услугу вы можете заказать дополнительно в чате у юриста.
С уважением, юрист Квон Дмитрий Викторович.
Отказ во внесении в РНП может быть обжалован в вышестоящую ФАС или в суд. Прокуратура на вряд ли в данном вопросе Вам поможет.
Исходя из заключенного контракта его существенными условиями являются условия, установленные законодательством РФ для таких видов договоров, в частности: срок, цена, качество услуг. В данном случае существенными нарушениями контракта являются существенные нарушения касаемо качества оказанных услуг и обязательств со стооны исполнителя исходя из технического задания и условий контракта. Насколько я понял в адрес исполнителя неоднократно направлялись претензии касаемо качества оказания услуг, также был мотивированный отказ приемке услуг посредством ЕИС. Кроме того, заказчик принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.
Перспектива обжалования в суде имеется, хотя никакой гарантии, что у Вас это получится нет.
Согласно ст.71 АПК РФ