Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
Договор с самозанятым на оказание услуг по управлению ТС и экспедированию груза
Организация А (ООО) заключила договор с Б (ООО) на оказание услуг по перевозке их груза по заявкам.
У организации А есть арендованный транспорт, но нет водителя
Законно ли привлечение САМОЗАНЯТОГО под предлогом "оказания услуг по управлению и экспедированию" на нашем ТС?
Официально трудоустраивать водителя неудобно, тк нет стабильной и ежедневной загруженности (в месяц 10-15 дней занятости)
Даже если мы будем оплачивать Самозанятому за каждый его рейс (образно 1км = 3руб), все равно можно квалифицировать как трудовые отношения?
Здравствуйте!
Законно ли привлечение САМОЗАНЯТОГО под предлогом «оказания услуг по управлению и экспедированию» на нашем ТС?
Формально в рассматриваемой ситуации можно использовать услуги самозанятого гражданина, если с этим физическим лицом у организации не было трудовых отношений в последние два года.
При этом, есть риски переквалификации договора в трудовой.
НА самом деле грань очень тонкая.
Согласно ч. 4 ст. 11 ТК РФ что если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в установленном порядке признаны трудовыми отношениями, к ним применяются положения трудового законодательства.
Соответственно, выплаты и иные вознаграждения, производимые физическому лицу по Договору, будут подлежать обложению страховыми взносами, в том числе и на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в общеустановленном порядке
Есть признаки, что отношения между сторонами по существу являются трудовыми и лишь прикрываются таким договором:
— выполнение работы в течение всего срока действия договора, отвечающего признакам трудовой функции (вместо определенной работы, результат которой сдается заказчику) — в данном случае как раз он может быть водителем.
— подчинение работника (формально именуемого Исполнителем/Грузоперевозчиком) распоряжениям работодателя и правилам внутреннего трудового распорядка),
— получение вознаграждения за работу периодически и вне зависимости от объема и характера работы.
Безусловно, при составлении договора можно снизить риски. Необходимо, чтобы отсутствовали обязательные для включения в трудовой договор условия о месте работы, характере работы, о должности работника и его трудовой функции, режиме его рабочего времени и времени отдыха, перечень трудовых обязанностей, обязанности работодателя по обеспечению условий труда, предоставлению оплачиваемого отпуска, выплате заработной платы в установленные сроки в соответствии с требованиями трудового законодательства, условий, обязывающих исполнителя подчиняться распоряжениям заказчика, который вправе по условиям договора только оценивать ход исполнения договора и качество оказываемых исполнителем услуг.Кроме того, из электронной переписки и фактических обстоятельств аналогично, не должно следовать указанных признаков. Только в этом случае трудовые отношения могут не признать.
все равно можно квалифицировать как трудовые отношения?
Риски в этом всегда есть.
Согласно определению Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 года № 597-О-О суды общей юрисдикции, разрешая споры о признании сложившихся отношений между работодателем и работником трудовыми либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 ТК РФ.
Т.е. суд будет исходить не только из того, что написано в договоре, но из фактических обстоятельств.
Каждая сторона при наличии судебного спора будет предоставлять доказательства. Суд их оценит. На этот счет (вопроса) есть как положительная практика, так и отрицательная практика.
Если вас такие обстоятельства устраивают, то вы вправе составить договор ГПХ, при этом как ранее пояснил, что для снижения рисков, лучше, чтобы составил документов юрист.
С уважением,
юрист Квон Дмитрий Викторович.
Здравствуйте, Андрей!
Поскольку заказано мнение двух юристов, выскажи свое.
СК по гражданским делам Верховного Суда РФ в определении от 5 февраля 2018 г. № 34-КГ17-10 указал. что
От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица — работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.
Физическое лицо, применяющее НПД при заключении с ООО " А" договора оказания услуг, не является самостоятельным хозяйствующим субъектом, а принимает обязанность по исполнению трудовой функции, водителя транспортного средства, поэтому высока вероятность признания договора оказания услуг трудовым.
Даже если мы будем оплачивать Самозанятому за каждый его рейс (образно 1км = 3руб), все равно можно квалифицировать как трудовые отношения?
Совершенно верно.
Как вариант, если он конечно возможен в указанном Вами случае, я бы рекомендовал заключить А(ООО) с самозанятым договор субаренды транспортного средства и заключить договор между самозянятом и Б (ООО) на оказание услуг по перевозке груза.
Такой вариант исключает признание отношений трудовыми, но необходимо учитывать, что физическое лицо не вправе применять специальный режим при доходе свыше 2,4 миллиона рублей в текущем календарном году
8) налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей.
Если остались вопросы, можете задать их здесь либо в чате сайта
Удачного Вам дня!
Дмитрий, а если добавить в договор пункт, что-то вроде «Не позднее 18.00 в день, предшествующий дню оказания Услуги, Заказчик направляет заявку Исполнителю по факсимильной связи или эл. почте, а тот в свою очередь принимает или отказывается от её выполнения»?
Т.е. Заказчик по факту не обязывает ничего, да-да, нет-нет.
Принял и выполнил заявку — соответственно получил за неё оплату в течении 15 дней (образно)
Также, правомерна ли ответственность по такому договору за полученный груз во время экспедирования?
Андрей, такой порядок определяется сторонами в рамках гражданско-правового договора.
Так, в силу п.4 ст. 421 ГК РФ
Однако как ранее разъяснил, что фактически при наличии спора в суде, он будет определять не только что написано в договоре, а фактически сложившиеся отношения. Если будут доказательства трудовых отношений (ранее признаки указал выше), то отношения могут быть квалифицированы как трудовые.
Так, в силу ст. 796 ГК РФ
т.е. как можете заметить, что несет ответственность за несохранность груза, после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю и если не докажет, что это возникло в результате обстоятельств, которые Перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.
Размер возмещения указан выше. Все эти моменты лучше подробно описать в договоре.