В компании один учредитель, вопрос такой, можно/нужно ли заключить трудовой договор между ООО и физ.лицом, которое является единственным учредителем и посовместительству генеральным директором этой компании?
между ООО и физ.лицом, которое является единственным учредителем и посовместительству генеральным директором этой компании?
Валерия
Валерия, добрый день! Нет, трудовой договор в данном случае заключать не требуется. Отношения в такой ситуации оформляются решением единственного участника ООО как разъяснял ВАС РФ в Определении от 05.06.2009 N 6362/09. При этом если ему производятся выплаты за исполнение обязанностей единоличного исполнительного органа они в установленном порядке облагаются ндфл а также страховыми взносами если конечно речь не идет о дивидендах. см. напр. Письмо Минфина России от 20.11.2019 N 03-12-13/89698
Добрый день.
В настоящее время вопрос о необходимости заключения трудового договора с руководителем организации, являющимся единственным участником общества, является спорным (письмо Минфина России от 20 ноября 2019 г. № 03-12-13/89698).
Отрицая возможность заключения трудового договора с генеральным директором – единственным участником общества, ведомства и суды исходят из того, что подписание трудового договора одним и тем же лицом и от имени работника, и от имени работодателя не допускается, а также из того, что в таких отношениях отсутствует работодатель, в связи с чем их нельзя считать трудовыми (см. определение Свердловского областного суда от 6 сентября 2018 г. № 33-15304/2018).
Таким образом, исходя из самых свежих разъяснений, трудовой договор заключать не нужно.
При этом отсутствие заключенного трудового договора с руководителем организации не означает отсутствие трудовых отношений. Соответственно, выплаты в пользу генерального директора организации, в том числе являющегося ее единственным учредителем (участником), рассматриваются как выплаты в рамках трудовых отношений (исходя из определения ВАС РФ от 05.06.09 № 6362/09).
Валерия, добрый день!
Заключать ли трудовой договор это на Ваше усмотрение. Однако, отсутствие трудового договора в письменной форме не означает, что трудовых отношений между ООО и директором-единственным участником нет.
Согласно ч. 3 ст. 16 ТК РФ
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
Об этом говорится и в Письме Минфина РФ от 20.11.2019 N 03-12-13/89698
При этом отсутствие заключенного трудового договора с руководителем организации не означает отсутствия трудовых отношений. На основании этого в указанном Определении Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации сделан вывод, что выплаты в пользу руководителя организации, в том числе являющегося единственным учредителем (участником) организации, рассматриваются как выплаты, производимые в рамках трудовых отношений.
Поскольку однозначного ответа, нужно ли заключать трудовой договор с директором-единственным участником, в практике нет, то фактически данный вопрос решается самим таким директором. Ни оформление трудовых отношений, ни отсутствие трудового договора в письменной форме не может быть нарушением законодательства РФ.
Здравствуйте Валерий
Не могу согласиться со своими колегами.
Отсутствие трудового договора может являться нарушением действующего законодательства. ст. 67 ТК РФ; ст. 5.27 КоАП РФ; Постановление ФАС СЗО от 10.01.2008 № А21-3721/2007; Решения Омского областного суда от 15.09.2009 № 77-904(732)(2009г.); Пермского краевого суда от 06.07.2009 № АДМ7-300-09
В случае проверки фискальными органами на предмет наличия трудовых отношений, может грозить штраф по статье 5.27 КоАП ч. 3 ст. 2.1, ч. 1, 2 ст. 23.1, ч. 1 ст. 23.12, ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ; пп. 1, 5.1.1, 6.5(1) Положения о Федеральной службе по труду и занятости, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 324
В Роструде считают, что заключение трудового договора с единственным участником заключаться не должен Письмо Роструда от 28.12.2006 № 2262-6-1. Данную позицию могут не разделить иные фискальные органы (в том числе трудовые инспекции на местах, в следствии наличия противоречивой информации в разъяснениях по данному вопросу в самой трудовой инспекции), а также суды.
На мой взгляд должен заключаться трудовой договор между Вами как физическим лицом и работодателем ООО.
Здравствуйте Валерия.
Не просто можно, а нужно.
В соответствии со статьей 11 Трудового кодекса Российской Федерации -ТК РФ Статья 11. Действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права -http://www.consultant.ru/docum...
Учредители не отнесены данной статьей к лицам на которых не распространяются трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права
Об этом свидетельствует и официальная позиция Роструда РФ по официальной ссылке:
Учитывая изложенное, полагаем, что заключение трудового договора в подобном случае не только правомерно, но и необходимо, поскольку невыполнение этой обязанности со стороны работодателя (общества) может повлечь административную ответственность, предусмотренную ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
А проверками занимается именно Роструд, имейте это в виду.
Т.е. в такой ситуации правильным и соответствующим действующему трудовому законодательству, будет оформление трудовых правоотношений с работником т.е. с генеральным директором и заключение с ним трудового договора.
В таком порядке все будет оформлено верно и по закону, что исключит в дальнейшем возможные риски и претензии со стороны контролирующих органов и ведомств.
Дополнительные разъяснения например также по ссылке:https://www.klerk.ru/buh/artic...
Участник и подписывает от имени общества, с собой уже как с гендиректором, все дело в том что от работодателя выступает организация а не ее участник, и от организации он и заключает трудовой договор уже с собой как физическим лицом работником.
Вот к примеру разъяснения по ссылке:
Единственный участник ООО является его руководителем. ООО относится к субъектам малого предпринимательства.
Нужно ли заключать трудовой договор с генеральным директором? Если да, то кто будет подписывать договор со стороны работодателя?
Подчеркнем, что работодателем для генерального директора в этой ситуации будет не единственный участник, а общество. Единственный участник лишь осуществляет права и обязанности работодателя в трудовых отношениях с генеральным директором как орган управления обществом (часть шестая ст. 20 ТК РФ). Поэтому трудовой договор в рассматриваемом случае будет заключен между различными субъектами правоотношений: ООО и физическим лицом, назначенным на должность генерального директора.
Во избежание споров, связанных с заключением трудового договора, еще отвечу, что заключение трудового договора возможно, это не будет являться нарушением законодательства. Поэтому можете заключить трудовой договор.