Возможно ли заключить предварительный договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО?

Дмитрий, здравствуйте.

Можно заклчить предварительный договор, но это будет иметь смыл только для того чтобы закрепить цену и окончательный срок, когда должен быть заключен основной договор. В нотариальном удостоверении особого смысла не вижу. Также следует отметить, что у вас имеется преимущественное право покупки и без предварительного договора в соответствии со ст.250 ГК РФ

При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов, а также случаев продажи доли в праве общей собственности на земельный участок собственником части расположенного на таком земельном участке здания или сооружения либо собственником помещения в указанных здании или сооружении.

С уважением, Е.Каргапольцев

Дмитрий, добрый вечер.

Несмотря на то, что с момента опубликования Вами вопроса прошло уже три дня, я решил ответить на него, поскольку для меня Ваш вопрос интересен. Надеюсь, мой ответ еще актуален и будет полезен для Вас.

1. В соответствии с абзацем первым п. 8 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон"):

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и… допускаются только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

Таким образом, необходимо установить, какой именно порядок предусматривает устав Вашего Общества. Если никаких запретов или условий перехода доли умершего участника к наследникам не установлено, идем дальше. 

2. В соответствии с абзацем вторым п. 8 ст. 21 Закона:

До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации.

При этом, в соответствии со ст. 1173 ГК:

Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со статьей 1026 настоящего Кодекса в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

Таким образом, и тем более учитывая значительный срок со дня смерти наследодателя, необходимо разобраться, существует ли такой договор, каковы его условия, предусмотрены ли им правомочия управляющего на обременение доли, заключены ли управляющим какие-либо договоры в отношении доли. Предположим, такого договора ДУ нет и не было. Идем дальше — переходим к предварительному договору.

3. В соответствии с абзацем первым п. 11 ст. 21 Закона:

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

И, в соответствии с п. 2 ст. 429 ГК:

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Таким образом, предварительный договор купли-продажи доли подлежит нотариальному удостоверению. Любой нотариус при удостоверении договора обязан удостовериться в полномочиях продавца на отчуждение доли — значит, нотариус должен увидеть в выписке из ЕГРЮЛ (а на практике — еще и в списке участников, ведение которого осуществляет Общество), что продавец является участником, в собственности которого указана отчуждаемая доля. Для того, чтобы нотариус увидел это, продавец-наследник должен вступить в наследство и в ЕГРЮЛ (а также в список участников) должна быть внесена запись о том, что наследник является участником, владеющим продаваемой долей. 

Дополнительно, в соответствии с абзацем первым п. 12 ст. 21 Закона:

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц...

Таким образом, любой нотариус скажет Вам: до момента внесения записи в ЕГРЮЛ доля не перешла к наследнику (именно он является приобретателем) — значит, он не является участником Общества и у него нет полномочий на отчуждение доли.

4. Усложним. Допустим, Вы нашли некоего нотариуса, которого Вы смогли убедить в том, что ГК предусматривает возможность продажи «будущей вещи» (т.е. вещи, которая на момент заключения договора не находится в собственности продавца). Оставляя в стороне риски нотариуса, спрошу у Вас: зачем Вам такие риски, ведь впоследствии может обнаружиться, что есть другие наследники или что наследодатель заключил с каким-то третьим лицом какую-то сделку с долей в последний день своей жизни, — и после купли-продажи, после уплаты Вами денег за долю эти риски реализуются, и Вы будете разбираться с требованиями третьих лиц?

Полагаю, если Вы хотите «застолбить» обсуждаемую долю до принятия наследства, необходимо анализировать другие инструменты — возможно, необязывающее соглашение с наследником; либо что-то ещё, но в любом случае без существенных задатков (платежей). Если будут уточняющие вопросы — пишите мне в чат, пожалуйста.

С уважением, Павел Гутников

Адвокат, член Санкт-Петербургской городской коллегии адвокатов