Применение пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ

Question

Работаем в рамках дилерского соглашения с иностранной компанией ХХХ. У данной иностранной компании приобретаются товары и сервисы. Часть сервисов представляет собой ПО, обновление которого происходит посредством сети Интернет. В дилерском соглашении указано следующее: Компания ХХХ занята в сфере бизнеса по производству, лицензирования и / или продажи продуктов и услуг для клиентов напрямую и через третьих лиц; и Дилер имеет намерение приобрести у ХХХ продукцию и услуги, определенные в тот момент прейскурантом квалифицированных дилеров ХХХ для перепродажи на розничном рынке потребителей. Дилер может приобрести неисключительные, ограниченные временными рамками лицензии на цифровые товары / услуги и / или приобрести любой из не-цифровых товаров / услуг, определенных в тот момент прейскурантом квалифицированных дилеров ХХХ (вместе и по отдельности именуемые «продукты и услуги ХХХ»), которые могут быть модифицированы, время от времени, по собственному усмотрению ХХХ. Дилер покупает и продает, и / или лицензирует от своего имени и для своего аккаунта. Дилер не уполномочен юридически представлять ХХХ, если иное не предложено сделать это в письменном виде уполномоченным представителем ХХХ. Дилер не уполномочен принимать от лица XXX любые обязательства относительно продаж со стороны Дилера и / или сублицензирования товаров и услуг XXX. Дилер будет гарантировать и сохранять безопасность XXX по отношению к любой деятельности Дилера к своим клиентам. Дилер соглашается продавать только начальную лицензию или доставку и соответствующее начальное абонентское обслуживание по всей подписке продуктов и услуг XXX. Для подписки на продукцию и услуги XXX скидка предоставляется в том числе на рассмотрение взаимоотношений с клиентами на XXX для подписки обновлений. Все подписки продлений -если такие имеются- будут прямо предоставлены конечным потребителям компанией XXX без участия Дилера и без дополнительной компенсации чего бы то ни было. Все продукты и услуги, предлагаемые XXX в соответствии с настоящим Соглашением уведомления авторского права XXX не могут быть воспроизведены, сохранены в системе поиска или передаваться полностью или частично, в любой форме и любыми средствами, будь то электронные, механические, скопированные, записанные или другое без предварительного письменного разрешения XXX. Остальные пункты соглашения не содержат более какую-либо информацию о лицензировании, лицензии, правах на ПО и прочее. Попадает ли приобретение сервисов у данной иностранной компании ХХХ под льготы НДС пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ? п.с. цитаты из дилерского соглашения - это непрофессиональный перевод с английского языка.

Андрей Власов · Answer

Дмитрий, добрый день! Согласно п. 26 ч. 2 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению НДС реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора; У Вас как понимаю речь может идти только о передаче прав на использование ПО. Согласно ст. 1286 ГК РФ По лицензионному договору одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. Как разъяснил в своем письме от 28.08.2014 N ЛО-1276/14 Минобрнауки «О разъяснении норм законодательства об интеллектуальной собственности» любой код, исполняющийся на таких устройствах, является программой для электронно-вычислительной машины (далее — программой для ЭВМ) вне зависимости от выполняемой функции (передача сообщения, передача почты, обмен сообщениями, игры, развлечения и прочее). Таким образом, программное обеспечение социальных сетей, электронной почты, программы обмена мгновенными сообщениями, аудио-видео сервисы и многопользовательские компьютерные игры, а также приложения для мобильных и носимых устройств (в том числе «умных» часов и очков) следует относить к программам для ЭВМ. То есть договоры, заключаемые интернет-компаниями, по условиям которых пользователю бесплатно передается базовый функционал программного обеспечения, а дополнительные платежи осуществляются за активацию дополнительных функций такого программного обеспечения , в полной мере относятся к лицензионным договорам. таким образом, когда речь идет о предоставлении прав на использование ПО (в том числе как составляющую нецифровых товаров) в рамках лицензионного договора (соглашения) указанная реализация подпадает по действие п. 26 ч. 2 ст. 149 НК. При этом, надо учитывать что ст. 174.2 НК установлен перечень электронных услуг, предоставление которых осуществляется с уплатой НДС, поэтому тут надо смотреть в каждом конкретном случае — имеет место предоставление прав на ПО или имеет место электронная услуга. указанная в перечне ст. 174.2 НК

Тимур Унароков · Answer

Здравствуйте, Дмитрий! Попадает ли приобретение сервисов у данной иностранной компании ХХХ под льготы НДС пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ? Предмет договора очень широко сформулирован. Речь идет о продукции и услугах, определенных прейскурантом . Вы также уточнили, что приобретаются товары и сервисы . Но какие именно товары — не совсем понятно. Такие формулировки не исключают, что речь идет о материальных товарах. Так что, нужна точная спецификация по прейскуранту, чтобы понять о каком предмете вообще идет речь.