Здравствуйте, проверьте пожалуйста эти 2 контракта на наличие подводных камней, пунктов которые заведомо ущемляют мои права как поставщика или пунктов контракта которые противоречат 44 ФЗ. с уважением Александр
Александр, добрый день! Договор 127/2016, в целом все более менее стандартно, не противоречит 44-ФЗ. Однако в части оснований для одностороннего расторжения условия отличаются в худшую для вас как поставщика сторону
так в частности, согласно ч. 8 ст.95 44-ФЗ
Расторжение контракта допускается по
соглашению сторон, по решению суда,в случае одностороннего отказа
стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.
Согласно ст. 523 ГК
1.Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или
частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае
существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).
2. Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:
поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
Неоднакратным считается нарушение более 1 раза, у вас же в договоре вп. 9.3.1помимо указанных в ст.523 ГК существленных нарушений указано еще и
— любая просрочка поставки Товара более чем на 10 (десять) календарных дней;
— поставка Товара, несоответствующего требованиям настоящего Договора и Спецификации
(Приложение № 1 к настоящему Договору);
тут в общем то надо убирать первый пункт точно, можно конечно потом в суде доказывать что расторжение в одностороннем порядке покупателем было незаконным но лучше данное условие убрать сразу
Александр, приветствую!
В первом контракте:
5.3. В случае просрочки Покупателем оплаты услуг,
Поставщик вправе потребовать уплаты пени.
У вас поставка товаров, надо заменить на просрочку Покупателем оплаты товаров.
Вот это довольно интересное условие в п. 4.5:
а также после уплаты Поставщиком неустойки в
случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных Договором (раздел 5 настоящего Договора).
То есть если возникнут пени с вашей стороны (напр. поставите товар с небольшой задержкой), то вам не будут платить, пока вы не заплатите эту пеню. При этом вы лишитесь права ссылаться на ст. 333 ГК РФ.
8.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты его
подписания и действует до момента полного исполнения Сторонами своих
обязательств по Договору.
Это условие не сказать, чтобы необычное, но требует некоторых расчетов. По закону срок банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на 1 месяц. У вас банковская гарантия до 31.01.2017 г. Срок поставки 55 рабочих дней. После поставки будет, видимо, еще приемка и оплата. Укладываетесь?
Во втором контракте крайне мутные пункты 11.2, 11.3. Смысл их понятен — это антикоррупционная оговорка.
Но сформулировано таким образом, что если у заказчика возникнут «основания полагать», он может направить вам об этом уведомление, а вы должны каким-либо образом подтвердить, что не давали взяток, откатов и т.п.
Сторона имеет право приостановить исполнение обязательств по Договору до получения подтверждения, что нарушения не произошло или не произойдет.
Не берусь предположить, что это за подтверждение. Если бы мне прислали такой запрос, я бы просто написал письмо с текстом «Подтверждаем, что нарушения не произошло и не произойдет» от имени поставщика. Но удовлетворится ли этим заказчик?
По-другому подтвердить факт отсутствия чего-либо, да еще в будущем — не знаю как. Отрицательные факты вообще-то не доказываются.
И если заказчик решит, что вы п. 11.2 не исполнили, то он вообще может от договора отказаться и потребовать у вас возмещения убытков.
И вам, видимо, в суде придется доказывать, что у заказчика не было «оснований полагать». А это сложно.
По договору №46-16А получили ответ на протокол разногласий, они оставляют без изменений его. Это нормально он меня устраивал. Но сам ответ показывает что заказчик очень хорошо знает свои права, на протокол разногласий по второму Договору 127/2016 скорее всего будет тот же самый ответ. Во вложении прилагаю текст протокола разногласий к ним, они еще его не обработали.
Оцените пожалуйста целесообразность жалобы в ФАС, на сколько вероятно что ФАС займет сторону поставщика, в моем нежелании заключать заведомо ущемляющий мои права договор (хотя он в этом виде и был в аукционной документации).
Этот вопрос задаю сразу 3 юристам чтобы посмотреть на ситуацию с разных сторон, надеюсь на понимание.
Здравствуйте, Александр!
Договор № МСС-127/2016
П.3.3. Досрочная поставка Товара возможна при наличии согласия Покупателя
и Грузополучателя.
Полагаю, данный пункт не совсем корректен, так как согласно ст.508 ГК РФ досрочная поставка допускается с согласия только Покупателя.
3.8. Датой исполнения Поставщиком обязательств по поставке
Товара считается дата подписания Покупателем товарной накладной и акта
приема-передачи товара.
Данный пункт также не соответствует закону, поскольку закон предусматривает момент исполнения обязательств поставщика — моментом передачи товара. Ст.458 ГК РФ.
Для вас это дополнительный риск, заказчик просто может затягивать подписание накладных, а затем предъявить требование об уплате неустойки.
3.12. Риски случайной порчи или гибели Товара возлагаются на Поставщика до момента передачи Товара Покупателю по адресу поставки, указанному
в п. 3.2 настоящего Договора, и подписания Покупателем товарной накладной и акта приема-передачи товара.
Здесь аналогично. Риск случайной гибели переходит в момент передачи товара покупателю. Ст.459 ГК РФ.
Вероятно в будущем у вас возникнут проблемы с исполнением данного договора, поскольку заказчик намеренно прописывает соответствующие условия, в части уплаты цены товара.
4.5.Оплата поставленного Покупателю Товара осуществляется в следующем порядке: безналичный расчет, после поставки Поставщиком Товара по
каждому отдельному адресу Грузополучателя (п. 3.2. Договора), в соответствии
с условиями настоящего Договора в течение 10 (десяти) банковских дней с
даты подписания Сторонами акта приема-передачи Товара и на основании
выставленного счета, счета-фактуры, товарной накладной, акта приема-передачи Товара, а также после уплаты Поставщиком неустойки в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Поставщиком обязательств, предусмотренных Договором (раздел 5 настоящего Договора).
Ст.309-310 ГК РФ еще никто не отменял. Заказчик мог прописать условие об удержании суммы неустойки из суммы подлежащей оплаты. Но ставить оплату в зависимость от подписания накладной и уплаты неустойки, заказчик не может.
П.9.3.1 -9.3.2 не соответствует закону, так как законом установлен четкий перечень оснований для одностороннего расторжения договора поставки.
Согласно ст.523 ГК РФ 2. Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:
поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
3. Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:
неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
неоднократной невыборки товаров.
Также контракт не содержит условие о сроках приемки товара — это существенное нарушение. Ст.34 ч.13 44-ФЗ.
Также в данном контракте настораживает отсутствие раздела прав и обязанностей сторон. Особенно покупателя. Без указания обязанностей, становиться достаточно трудно взыскать штраф за формальный отказ от приемки и прочие нарушения обязанностей покупателя.
ДОГОВОР № 46-16А
П.2.5.1 — оплата ставиться в зависимость от подписания накладной. Аналогично как в первом контракте.
П.3.6 полагаю не соответствует закону, так как заказчик обязан осмотреть товары, а не только принять по количеству коробок.
Ст.513 ГК РФ 2. Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота.
П.3.11 — аналогично. риск гибели товара не может ставиться в зависимость от подписания передаточных документов.
В остальном договор вполне приемлемый.
Желаю удачи!
Сейчас мы на стадии подписания контракта, я проверил в проекте контракта (аукционной документации ) тоже были указаны все эти пункты. Скажите как на ваш взгляд имеет ли смысл писать протокол разногласий по этому вопросу? не получится ли так что они откажут сославшись на то что раз мы подали заявку то фактически приняли оферту.?
Kiselev Aleksandr
Полагаю, что заказчик именно на это будет и ссылаться. Все несоответствия закону должны быть были выявлены на стадии подачи и заявки и соответственно обжалованы в УФАС.
Заказчик не будет менять договор.
Желаю удачи!
По договору №46-16А получили ответ на протокол разногласий, они оставляют без изменений его. Это нормально он меня устраивал. Но сам ответ показывает что заказчик очень хорошо знает свои права, на протокол разногласий по второму Договору 127/2016 скорее всего будет тот же самый ответ. Во вложении прилагаю текст протокола разногласий к ним, они еще его не обработали.
Оцените пожалуйста целесообразность жалобы в ФАС, на сколько вероятно что ФАС займет сторону поставщика, в моем нежелании заключать заведомо ущемляющий мои права договор (хотя он в этом виде и был в аукционной документации).
Этот вопрос задаю сразу 3 юристам чтобы посмотреть на ситуацию с разных сторон, надеюсь на понимание.
По договору №46-16А все еще более стандартно, 44-ФЗ не противоречит, расторжение в одностороннем порядке идет в соот. со ст. 95 44-ФЗ и ГК, но для чего то в разделе 11 договора указано на недопустимость совершения сторонами действий которые и так запрещены действующим законодательством (подкуп, взятки и т.д.), ваших прав как поставщика данные условия не ущемляют, разве что по подсудности споров арбитражный суд Тульской области заменить на «рассмотрение споров в судебном порядке осуществляется в соответствии с действующим законодательством» т.е. по месту нахождения ответчика в споре.
Сейчас мы на стадии подписания контракта, я проверил в проекте контракта (аукционной документации ) тоже были указаны все эти пункты. Скажите как на ваш взгляд имеет ли смысл писать протокол разногласий по этому вопросу? не получится ли так что они откажут сославшись на то что раз мы подали заявку то фактически приняли оферту.?