Как уклониться от подписания контракта и при этом не попасть в РНП?

Question

Добрый день! Мы выиграли аукцион на поставку товара муниципальному округу (как единственные заявившиеся). На стадии подписания контракта обнаружили массу исков к поставщику, который рассчитывается по своим обязательствам годами. Сумма нашего контракта свыше 100 млн. Мы контракт не подписали пока и не хотим подписывать. Будем писать протокол разногласий чтобы тянуть время и что-то предпринять. В процедуре торгов зацепиться не за что, по крайней мере нам так видится. Можно ли сослаться на недобросовестность самого заказчика в плане исполнения им обязательств, если у него куча исполнительных производств? примет ли ФАС такие доводы при рассмотрении вопроса о включении нас как уклонистов в РНП? или попытаться обжаловать сами торги? и какие могут быть основания?

Ярослав Цветков · Answer

Здравствуйте! К сожалению Закон не содержит оснований по которым можно отказаться от заключения контракта. В Вашем случае, только договариваться с поставщиком о заключении и расторжении по соглашению сторон. Наличие у него исполнительных листов не будет основанием для отказа от подписания контракта. ФАС не примет такую позицию. На стадии аукциона, было бы можно подумать, но после того, как аукцион прошел — данное обстоятельство не являеться основанием для отказа от подписания. А по срокам в аукционе точно нет никаких нарушений?

Алексей Саченков · Answer

На стадии подписания контракта обнаружили массу исков к поставщику, который рассчитывается по своим обязательствам годами. Ирина Добрый день Ирина! Как я понимаю вы боитесь, что по отношению к вам заказчик также поведет себя- будет подавать в суд? Можно ли сослаться на недобросовестность самого заказчика в плане исполнения им обязательств, если у него куча исполнительных производств? Ирина если я правильно понимаю- то скорее всего нет так как ни каким доводом это являться не будет, что у заказчика много испол производств. или попытаться обжаловать сами торги? Ирина можно, но маловероятно так как если заказчик крупный- как правило контрактная служба работает хорошо. и какие могут быть основания? Ирина основания есть к примеру ошибки в документации! Скинте пожалуйста № закупки на zakupki.gov.ru, тут надо посомтреть.

Дмитрий Васильев · Answer

Добрый день, Ирина. Можно ли сослаться на недобросовестность самого заказчика в плане исполнения им обязательств, если у него куча исполнительных производств? Ирина К сожалению нет. Неисполнение своих обязательств по каким-либо иным договорам никак не влияет на конкретный договор между Вами и контрагентом. У Вас есть конкретный договор и Вы по нему работаете, остальные договоры и практика деятельности контрагента здесь значения не имеют и не являются основаниям для расторжения договора. В том числе даже в том случае, если Вы уже сейчас очевидно понимаете, что договор скорее всего будет ими нарушен. Только неисполнение обязательств по Вашеу договору может служить основанием для расторжения договора, но не по другим. примет ли ФАС такие доводы при рассмотрении вопроса о включении нас как уклонистов в РНП? Ирина Нет, не примет, в данном случае нарушений по конкретно Вашему договору нет, поэтому ФАС здесь ничего не сможет сделать. или попытаться обжаловать сами торги? и какие могут быть основания? Ирина Если как Вы сами говорите, что процедура торгов соблюдена, то к сожалению нет. Репутация Вашего контрагента не является основанием для оспаривания торгов, поэтому увы, сделать что-либо очень сложно. Статья 449 ГК РФ Последствия нарушения правил проведения торгов 1. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. 2. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. Как видите, поскольку нарушений закона с их стороны нет, то и обжаловать торги не получится. С Уважением, Васильев Дмитрий.

Елена Рассказова · Answer

Здравствуйте! Можно ли сослаться на недобросовестность самого заказчика в плане исполнения им обязательств, если у него куча исполнительных производств? Можно будет ссылаться на недобросовестность исполнения обязательства заказчика только если он будет исполнять обязательства в вашем договоре. Кроме того вы уже рискуете попасть в РНП. Согласно ч.11 ст.104 ФЗ #44, в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках размещения заказа, уклонившихся от заключения контракта. Если каким бы то ни было образом не подписываете контракт, то уже есть риск попасть в РНП. Эта и многая другая информация есть на сайте ФАС www.fas.gov.ru/analytical-materials/analytical-materials_30630.html Правда по старому закону, но принципиально недобросовестность поставщиков не изменилась. Примет ли ФАС такие доводы при рассмотрении вопроса о включении нас как уклонистов в РНП? или попытаться обжаловать сами торги? и какие могут быть основания? В письме ФАС 21.03.2011 № ИА/9694 указывается, что нарушение прав и законных интересов является основанием для подачи жалобы участником, кроме того также основанием для подачи жалобы в ФАС является, если заказчик не представил документацию, не разъяснил её положения и т.д о заказе. Исходя из этого, обжаловать вы не сможете по факту большого количества у заказчика исполнительных листов. Таким образом, обжаловать вы не можете (по основанию количества исполнительных листов), да и сами рискуете попасть в РНП (так как не заключаете контракт), выходом вижу заключить контракт, а затем использовать любое нарушение со стороны заказчика как возможность расторжения договора и привлечения его к отвественности. Кроме того, никто не отменял возможность разорвать соглашение между вами и заказчиком по обоюдному согласию. Но ввиду ситуации, в которой находится заказчик (большие количество исполнительных листов) это из области фантастики.

Анна Проворова · Answer

Ирина, доброе утро. К сожалению, подать жалобу на то, что Заказчик не выполняет своих обязательств по ранее заключенным договорам не получится, так как ФАС рассматриваются жалобы по нарушениям конкретно заключаемого контракта, а тут можно надеяться на положительный для Вас исход, только если Заказчиком грубо нарушены сроки заключения контракта. Статья 105. Порядок подачи жалобы 6. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, связанных с заключением контракта, допускается в порядке, установленном настоящей главой, не позднее даты заключения контракта.

Анна Антипко · Answer

Здравствуйте, Ирина. Чтобы не попасть в список недобросовестных поставщиков, можно изначально заключить контракт, а потом почти сразу расторгнуть. Но это может привести к материальным потерям в виде разных штрафов и пени, это надо смотреть в контракте. Поэтому взвести экономическую целесообразность: заключить и расторгнуть с штрафами или выполнить контракт и ждать. Протокол разногласий может быть расценен ФАС именно как уклонение от заключения.

Ирина Фролова · Answer

Здравствуйте, Ирина! Можно ли сослаться на недобросовестность самого заказчика в плане исполнения им обязательств, если у него куча исполнительных производств? Ирина Понятия «недобросовестность заказчика» в новом 44-ФЗ да и в 94-ФЗ не было. На стадии рассмотрения проекта 44-ФЗ предлагалось ввести такое понятие, но как видно безуспешно. примет ли ФАС такие доводы при рассмотрении вопроса о включении нас как уклонистов в РНП? Ирина Нет, однозначно УФАС не примет во внимание эти доводы. Он укажет, что в случае неоплаты поставки (что не факт и вполне возможно, что вам оплатят) вы вправе защитить свои интересы любыми законными методами в том числе путем предъявления иска в суд. Согласно ч.16 ст.95 44-ФЗ Информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). То есть, если вы откажитесь, в любом случае попадаете в реестр. или попытаться обжаловать сами торги? Ирина Можно, но нужно искать основания. Или пробовать расторгнуть контракт по соглашению сторон. Согласно ч.8 ст.95 44-ФЗ Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством . и какие могут быть основания? Ирина Для этого нужно видеть сами документы по закупке и протоколы подведения и итогов. Желаю удачи!

Андрей Квасков · Answer

Ирина, здравствуйте. Поддерживаю мнение коллег относительно нарушений в документации. Контракт заключать придется в любом случае, иначе попадете в РНП. Пока тянете время, можно приехать к Заказчику и поговорить о расторжении контракта по соглашению сторон — единственный способ избежать попадания в реестр, т.к. в него вносят либо при одностороннем отказе, либо при решение суда. По соглашению сторон нет, найдите доводы для Заказчика. Потянуть несколько дней можно так: в первый раз создать пустой файл Ворд (.doc), назвать его «Протокол разногласий», подписать ЭЦП и подвесить. Площадка примет все равно. Затем 2 раз уже укажите нарушения, которые указали Вам здесь коллеги. За это время пытаться поговорить с Заказчиком о нецелесообразности дальнейшего исполнения договорных обязательств. Далее действуем уже по заключенному контракту. Ваше переживание только 1 — возможно, что заказчик не будет платить? Хотя странно конечно, за это предусмотрена административная ответственность для Заказчика, дисциплинарная для работников контрактной службы, плюс можно взыскать суммы неустойки и убытков. Мне, когда действовал от лица Заказчика, с вышестоящих организаций звонили даже если чуть задерживали сроки возврата обеспечения, о просрочке оплаты речи и не было. Значит п. 2.2.4. Контракта: Заказчик обязан: своевременно производить оплату нефтепродуктов в соответствии с порядком, предусмотренным пунктами 5.3 и 5.4 настоящего контракта на основании документов, представляемых Поставщиком (счета-фактуры, акты приема-передачи, коносаменты). П. 5.3. Оплата производится после фактической поставки товара и подписания актов приема – передачи в течение 45 банковских дней. В случае просрочки исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных муниципальным контрактом, Поставщик вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Таким образом, как только хотя бы на день просрочили оплату — претензионное письмо Заказчику. При этом в проекте контракта отсутствует односторонний порядок расторжения контракта со стороны Поставщика, только Заказчик вправе. При этом п. 8 ст. 95 ФЗ-44 установлено, что 8. Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда , в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством. Ст. 450 ГК РФ: По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Таким образом, 1 раз Заказчик не оплатил вовремя — претензия, 2 раз — претензия и на 3 раз иск в суд и расторгайте контракт, пока не поздно. Но это если не получиться сразу по соглашению разойтись. А возможно, как начнете претензии писать, заказчик сам откажется и предложить расторгнуть.

Владимир Петров · Answer

Здравствуйте, Ирина, ситуация у Вас сложная, то что Вы задумали и в принципе осуществимо но рискованно.. В целом коллеги безусловно правы, что менее рискованный вариант — заключить контракт, однако цена большая, а взыскивать деньги если заказчик не заплатит добровольно придется долго. При этом отмечу, что вариант с обжалованием документации на стадии заключения контракта скорее всего не пройдет, так как по негласному правилу документацию следует обжаловать до окончания срока подачи заявок. Я готов предложить Вам вариант решения вопроса, но не готов гарантировать результат. Суть его следующая, учитывая, что РНП — это мера ответственности, включение в реестр невозможно без наличия вины участника закупки. Отсутствие вины же можно доказать, если позаботиться об этом заранее. Алгоритм следующий: 1. Вы получаете банковскую гарантию (или вносите обеспечение деньгами, если можете позволить расстаться с 7 млн. на 2 — 4 недели; 2. Ваш директор или лицо, ответственное за заключение контракта, то есть, то у кого есть электронная подпись и подтверждены полномочия на площадке, обращается к врачу с жалобами на высокую температуру, тошноту, давление и т.п. (нужное подчеркнуть). Задача минимум получить лист нетрудоспособности, максимум — кроме него запись в медицинскую карту о рекомендации постельного режима и вообще запрете вставать с постели в период с например сегодня до следующего дня за днем заключения контракта. 3. Вы не подписываете контракт в установленный срок. 4. Заказчик направляет в УФАС сведения о Вашей компании для включения в РНП. 5. на заседание УФАСа Вы готовите отзыв о том. что.не были намерены уклоняться от заключения контракта, даже получили банковскую гарантию (внесли деньги), но директор тяжело заболел, кроме него никто не мог ничего сделать на площадке. 6. Если все пройдет как нужно, то УФАС не станет вносить Вас в РНП и обяжет заказчика вернуть обеспечение заявки. Обеспечение контракта (если будет внесено деньгами) заказчик будет обязан вернуть в любом случае. Но сразу же скажу вариант этот очень рискованный. но на мой взгляд единственный из возможных. Вам же остается решить какой риск тяжелее: поставить топлива на 72 млн.и судиться за эти деньги. или рисковать попасть в рнп на 2 года. Вероятность, что решить вопроса предложенным способом есть, но гарантий никаких, деньги же Вы в любом случае взыщите и получите, вопрос только сколько они будут стоить на момент получения.