Как оспорить отклонение заявки на лицензию по аукциону?

Здравствуйте! Действия заказчика являются неправомерными. Заказчик необоснованно отклонил заявку, требуя предоставления лицензии, а не выписки из реестра лицензий. Статья 31 Закона № 44-ФЗ регулирует требования к участникам закупки. Заказчик вправе устанавливать требования к участникам, но эти требования должны быть обоснованными и не должны создавать дискриминационных условий для участия. В данном случае, требование предоставить лицензию, в то время, как участником закупки предоставлена  выписка из реестра является избыточным и создает дополнительные препятствия для участия в торгах. Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, заказчик вправе устанавливать требования, которые подтверждают наличие у участника закупки необходимых лицензий. Выписка из реестра лицензий, подтверждающая наличие лицензии и перечень разрешенных видов деятельности, полностью удовлетворяет данному требованию. Предоставление самой лицензии является избыточным. Закон не обязывает участника предоставлять и то, и другое. 

В соответствии с письмом ФАС России от 9 января 2024 г. № МШ/211/24, согласно п. 4 ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» ведение реестра лицензий по соответствующему виду деятельности осуществляется каждым лицензирующим органом самостоятельное. При этом сведения, содержащиеся в реестрах лицензий, являются открытой информацией, за исключением случаев, когда свободный доступ к таким сведениям ограничен (Письмо ФАС ).

В связи с этим подчеркивается, что в целях исполнения требований подп. «н» п. 1 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ участник предоставляет в составе заявки документ, содержащий сведения, обеспечивающие возможность подтверждения наличия у участника закупки специального разрешения на право осуществления конкретного вида деятельности (лицензии), в том числе ее статуса (действующая, не приостановлена, не приостановлена частично, не прекращена). При этом подтверждением соответствия участника требованиям, установленным в п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, будет являться наличие соответствующей записи в реестре лицензий, проверку которой заказчик обязан осуществить в силу ч. 8 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.

Приведенную позицию рекомендовано учитывать территориальным органам ФАС России при осуществлении контроля над соблюдением законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок.

Вам необходимо обжаловать действия заказчика в соответствии с главой 6 Федерального закона № 44-ФЗ. Подайте жалобу в вышестоящую организацию (если таковая есть) или непосредственно в Федеральную антимонопольную службу (ФАС). В жалобе необходимо указать о неправомерности требования заказчика предоставить лицензию при том, что была предоставлена выписка; соответствие предоставленной вами выписки из реестра лицензий требованиям 44-ФЗ и извещения об аукционе; о нарушении принципов конкурентности и прозрачности закупок. К жалобе необходимо приложить извещение об аукционе; заявку с выпиской из реестра лицензий; уведомление об отклонении заявки; документы, свидетельствующие о том, что в других аукционах ваши заявки не были отклонены. 

Здравствуйте, Наталья.

Действия заказчика неправомерны.

Согласно ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, участник закупки обязан подтвердить соответствие требованиям, включая наличие лицензии. Однако закон не обязывает предоставлять одновременно саму лицензию и выписку из реестра. Часть 8 той же статьи возлагает на заказчика обязанность самостоятельно проверять сведения о лицензии в реестре. Требование предоставить оба документа создает необоснованные барьеры для участия в закупке, что нарушает принцип конкурентности (ч. 1 ст. 8 Закона № 44-ФЗ).

Позиция ФАС и законодательства:

• ФАС России разъясняет, что наличие записи в реестре лицензий является достаточным подтверждением соответствия участника требованиям аукционной документации (Письмо ФАС России от 09.01.2024 № МШ/211/24).
• Ч. 4 ст. 3 Закона № 99-ФЗ закрепляет, что выписка из реестра лицензий уже является официальным документом, подтверждающим наличие лицензии.

Таким образом, заказчик не имеет права отклонять заявку, если представлена выписка из реестра лицензий, так как это уже подтверждает наличие лицензии.

Что делать:

Рекомендую подать жалобу в ФАС, указав, что:

• Заказчик неправомерно установил требование о предоставлении обоих документов.
• Выписка из реестра лицензий уже подтверждает наличие лицензии.
• Заказчик не исполнил свою обязанность по самостоятельной проверке данных.

К жалобе приложите:

• Извещение о закупке.
• Вашу заявку с выпиской из реестра лицензий.
• Решение об отклонении.
• Доказательства того, что в аналогичных закупках у других заказчиков таких требований не возникало.

ФАС может вынести предписание об отмене незаконного решения заказчика и о возврате вашей заявки в процедуру торгов.

Если вам потребуется помощь в составлении жалобы или дополнительная консультация, пишите. Услуги в чате платные.

С уважением,

Гайворонский Александр.