На каких правовых аспектах построить позицию?

Question

Я (ИП) оказывал услуги по строительству частного дома в рамках договора подряда физическому лицу. В процессе подготовки к строительству стало очевидно, что земляное сооружение, которое потребуется возвести для размещения дома на согласованном на участке месте, будет заходить своими габаритами на соседний участок. Заказчик в устном разговоре уверил моих представителей, что он планирует выкупить соседний участок и вопрос практически решени. Позднее он неоднократно подтвердил это в телефонных разговорах под запись и в переписке. Когда мы возвели земляное сооружение, стало понятно, что оно действительно заходит на соседний участок, я в переписке предложил 1) переместить дом на 1,5 метра в противоположную сторону (участок, этап работ и архитектура дома позволяли это сделать), чтобы устранить проблему, либо 2) остановить строительство до того момента, пока судьба соседнего участка не прояснится, и предупредил о рисках наступления правовых и финансовых последствиях для Заказчика, если выкуп участка не состоится. Переписка через Whatsapp и записи телефонных разговоров имеют юридическую силу по договору, принятые в них решения являются обязательными для сторон, если они не противоречат Договору. В самом договоре есть три пункта на этот счет: 2.2.5 Заказчик самостоятельно подает уведомления и/или получает все согласования и разрешительную документацию, связанную с работами по расчистке участка, присоединению к дорогам общего пользования, линиям электропередач, строительству дома, прочих строений и сооружений заблаговременно до начала производства строительных работ. 2.3. Если при организации работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению условий настоящего Договора, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее меры по устранению таких препятствий; 3.5. Заказчик обязуется принимать активное участие в уточнении и своевременном согласовании всех вопросов, возникающих в процессе выполнения работ. Если вопрос или предложение, требующие принятия Заказчиком решения, дважды направлены через предусмотренные п. 3.3 средства связи в течение 2-х рабочих дней с момента первого сообщения по настоящему вопросу, и остаются без ответа и это влияет на возможный срыв сроков выполнения работ по настоящему Договору, Подрядчик продолжает выполнение работ по наиболее благоприятному сценарию на свое усмотрение, о чем дополнительно уведомляет Заказчика, а Заказчик отказывается от претензий по принятому решению По завершении строительства фундамента Заказчик отказался оплачивать часть денежных средств за выполненные работы, мотивируя это тем, что он "не рассчитывал на такой объем земляных работ" (плановую стоимость земляных работ обсуждали под запись, в договоре есть пункты о том, что сметная стоимость земляных работ не является твердой и подлежит расчету по фактически потребленным значениям грунта и времени работы техники, которую Заказчик имеет право контролировать любым доступным ему способом). Я обратился в суд общей юрисдикции с иском о взыскании д.с. и % за пользование. Заказчик заказал проведение судебной экспертизы, которая в целом поддержала мои претензии, лишь уменьшив объемы земляных работ, неверно рассчитав объемы скрытых работ, но сохранив часть задолженности Заказчика, попутно указав на наличие проблемы с откосом земляного сооружения на соседнем участке, и оценив стоимость ее устранения в 3,5 млн. руб. Заказчик готовит иск о взыскании этих средств с меня (суд отклонил попытку подать встречный иск, потому у меня есть текст иска), не предоставляя альтернативы в виде устранения проблемы. Вполне себе понятный бытовой экстремизм. В недавнем моем процессе по другому делу судьи двух инстанций проигнорировали нормы ст. 753 ГК РФ и других актов, не приняв во внимание наличие должным образом оформленных односторонних актов с моей стороны и отсутствием реакции со стороны ответчика, а так же наличие должным образом заверенной переписки, в которой заказчик подтверждает выполнение работ в полном объеме, и принял решение на основании результатов экспертизы, оплаченной заказчиком, где все сомнения (объемы скрытых работ) были истолкованы в пользу заказчика. Судья первой инстанции по этому процессу тот же самый (бинго). Есть ощущение, что он повторит правовой кульбит с избирательной слепотой в адрес моих доказательств намерений заказчика о выкупе участка и принятии ответственности за продолжение работ. Как зачищититься? На каких правовых аспектах построить позицию?

Михаил Петров · Answer

Добрый день. Позднее он неоднократно подтвердил это в телефонных разговорах под запись и в переписке. Переписку Вы нотариально не удостоверяли? Тут можно акцент сделать и на ст. 36 Закона РФ «О защите прав потребителей», предполагающей Вашу обязанность своевременно информировать потребителя о том, что соблюдение указаний потребителя и иные обстоятельства, зависящие от потребителя, могут снизить качество выполняемой работы. Данную обязанность Вы исполнили. Потребитель фактически согласовал изменение работ. И в этой связи исходя из требований ст. 716 ГК РФ Вы не лишены права ссылаться на то, что работы проведены в точном соответствии с указаниями заказчика. Сроки их выполнения не нарушены, а следовательно, согласно ст. 720 и 753 ГК РФ вправе требовать их приемки и оплаты. При этом исходя из ст. 753 ГК РФ Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным л ишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. И в таком случае бремя доказывания обоснованности мотивов отказа от подписания лежит на заказчике.

Виталий Шишкин · Answer

Здравствуйте! ст.716,720,753 ГК РФ Вы заключили договор подряда и им нужно руководствоваться. Обязательства должны быть исполнены надлежащим образом.Односторонний отказ недопустим. В том числе по приемке и оплате. Вы предупреждали заказчика о рисках. Переписку желательно удостоверить нотариусом. потом можете использовать в качестве доказательств в суде, ст.55,56 ГПК РФ. Ссылайтесь, что как заказчик Вам указывал, так Вы и работали. Если судебная экспертиза для Вас положительна, то можете рассчитывать на благоприятный исход дела. но имейте ввиду, что подрядчик может ходатайствовать о назначении повторной ( дополнительной) экспертизы при необходимости и наличии оснований, ст.87 ГПК РФ. Если заказчик подаст иск о взыскании с Вас денежных средств, то подготовите мотивированные возражения, ст.149 ГПК РФ. Чт о касается другого дела, то обжалуйте принятое решение в установленном порядке. Там могут быть несколько иные обстоятельства. К тому же, как Вы пишите, экспертиза состоялась в пользу заказчика.

Александр Пономарев · Answer

Здравствуйте, Иван. В Вашем случае следует не только ссылаться на нормы права и обжаловать текущие неудачные решения судов, а подкрепить свои доводы надлежащими доказательствами, согласно ст. 56 ГПК РФ (каждый доказывает те обстоятельства, на которые он ссылается). К сожалению, суды воспринимают односторонне подписанные акты в порядке ст. 753 ГК РФ только в совокупности с другими имеющимися обстоятельствами — а именно —доказательствами качества выполненной работы. Особенно, если это касается дел о защите прав потребителей, где потребитель считается судом заведомо слабой стороной. Данная позиция судов согласуется и с самим п. 4 ст. 753 ГК РФ, где суд обязан изучить мотивы отказа заказчика от подписания акта. Так, суды зачастую ссылаются на позицию Верховного Суда РФ, изложенной в Определении от 30 июля 2015г.: акты выполненных работ, хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ. Пример — в приложении. Поэтому, в данном случае, кроме односторонне подписанного акта, если Вы уверены в качестве выполненной работы, следует провести также и экспертизу качества выполненных Вами работ, которую следует приобщать к материалам дела в совокупности с другими имеющимися доказательствами по делу, как Вы указали: — односторонний акт выполненных работ — переписку о том, что заказчик не имеет претензий. В данном случае, учитывая, что Вы говорите о некоторых проблемах в заверении переписки, можете попробовать воспользоваться имеющимися сервисами для заверения интернет-доказательств, например — https://www.shotapp.ru/ Стоимость самой экспертизы Вы, в дальнейшем, можете взыскать с истца, если решение по делу будет принято в Вашу пользу. Без опровержения мотивов заказчика, которые, судя по всему, суд принимает в качестве обоснованных, Вам, увы, будет гораздо сложнее доказать свою правоту, исключительно пытаясь толковать суду нормы права.