П. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ указано следующее основание для увольнения работника:
перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю.
Право работника на увольнение в порядке перевода по п. 5 ст. 77 ТК РФ к другому работодателю установлено в ст. 72.1 ТК РФ, согласно которой перевод возможен по инициативе работника (в этом случае согласие прежнего работодателя не требуется) или по инициативе работодателя (в этом случае необходимо получить предварительное письменное согласие работника).
Увольнение работника в порядке перевода позволяет работнику уволиться без соблюдения условия о предварительном уведомлении работодателя за 2 недели до расторжения трудового договора, которое в обязательном порядке предусмотрено ст. 80 ТК РФ для случаев увольнения работника по собственному желанию.
Одновременно с увольнением с прежнего места работы в порядке перевода работник принимается на работу к новому работодателю.
Работник, увольняющийся в порядке перевода по собственной инициативе, должен предоставить работодателю соответствующую информацию о том, что он переводится в другую организацию. Обычно таким документом является письменное уведомление или приглашение на работу от нового работодателя.
Если увольнение в порядке перевода осуществляется по инициативе работодателя, то от работника необходимо получить письменное согласие на его перевод к другому работодателю.
Кроме того, в обоих случаях от работника необходимо получить его письменное заявление на увольнение в порядке перевода.
Письмо от нового работодателя о том, что он приглашает сотрудника к себе на работу или о том, что он согласен его принять на работу в порядке перевода от прежнего работодателя обязывает нового работодателя заключить с переведенным к нему работником трудовой договор и принять его на работу в той должности, которая указана в письме. Сотруднику в целях защиты своих трудовых прав следует сохранить один экземпляр такого письма (если вдруг новый работодатель не оформит с ним трудовой договор, как того требует ст. 67 ТК РФ).
После получения от работника письма от нового работодателя о приглашении на работу и (или) согласия на его увольнение в порядке перевода к новому работодателю, а также заявления на увольнение в порядке перевода работодатель в соответствии с ч. 1 ст. 84.1 ТК РФ осуществляет увольнение работника по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ на основании приказа, подписанного директором работодателя. Работник должен быть уведомлен о содержании приказа под расписку, а также ему должна быть выдана копия данного приказа (по его заявлению).
В день увольнения с работником в соответствии со ст. 140 ТК РФ должен быть осуществлен окончательный расчет, а также при наличии заявления от работника — выдать ему документы, связанные с работой в соответствии со ст. 62 ТК РФ.
После увольнения работника в порядке перевода он должен быть принят на работу к новому работодателю.
Прием на работу оформляется в общем порядке, но с двумя дополнительными условиями:
— приглашенному в порядке перевода работнику новый работодатель не вправе отказать в трудоустройстве в течение месяца после дня увольнения с прежнего места работы;
— в трудовом договоре с таким работником запрещено устанавливать испытательный срок.
В данном случае новым работодателем нарушены условия приема работника, принятого на работу в порядке перевода, а именно:
— с работником не заключен трудовой договор в предусмотренный ст. 67 ТК РФ срок.
Так, согласно абз. 2 ст. 67 ТК РФ
Новый работодатель предложил принятому в порядке перевода сотруднику иные, отличные от согласованных ранее, условия труда, в т.ч. по должности, а также с испытательным сроком, что не допустимо при трудоустройстве работника в порядке перевода.
Учитывая, что сотрудница фактически была допущена новым работодателем к работе, то несмотря на отсутствие заключенного с ней письменного трудового договора она считается принятой на новую работу на согласованных в процессе перевода условиях.
Таким образом, увольнение в порядке перевода считается состоявшимся.
К новому работодателю можно предъявить требования о понуждении к заключению трудового договора с сотрудницей, принятой в порядке перевода, на условиях, согласованных ранее.
В соответствии со ст. 392 ТК РФ
Если уволенный в порядке перевода сотрудник не явился к новому работодателю:
В отношении уволенного в порядке перевода сотрудника в ТК РФ нет четких сроков, в которые он обязан явиться к новому работодателю для заключения трудового договора (если иное не было согласовано сторонами: прежним и новым работодателем и работником) при его увольнении.
В ч. 5 п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда от 29.03.2001 № 2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде» определено:
Т.е. Стороны вправе договориться о конкретном периоде, в течение которого работник, уволенный в порядке перевода, обязан будет явиться к новому работодателю для заключения трудового договора.
При этом, если прежним работодателем соблюдены все необходимые и предусмотренные ТК РФ условия увольнения работника в порядке перевода по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (получено согласие от работника на такой перевод, получено письмо-приглашение от нового работодателя, получено заявление от работника об увольнении в порядке перевода), своевременно в последний день работы оформлен приказ об увольнении, надлежащим образом сделаны записи в трудовую книжку, осуществлен окончательный расчет с уволенным работником в порядке ст. 140 ТК Рф в последний день его работы, выданы документы, связанные с работой, то такое увольнение будет считаться законным и обоснованным.
В этом случае работник не может оспаривать такое увольнение, в том числе, и в случае, если новый работодатель нарушит его права, в частности, не заключит своевременно трудовой договор или если предложит условия работы отличные от ранее согласованных.
Работнику в этой ситуации надо будет оспаривать именно незаконные действия нового работодателя.