Начисление НДС

Игорь, здравствуйте!

Скажите, какая у Вас форма ведения бизнеса и система налогообложения?

Здравствуйте Игорь!

В данном вопросе посоветую Вам ознакомится с 

Путеводителем по сделкам. Лицензионный договор. Лицензиар 

Заключение лицензионного договора не влечет за собой перехода исключительного права к лицензиату (п. 1 ст. 1233 ГК РФ). Поэтому такого объекта налогообложения по НДС, как передача исключительного имущественного права (ст. 1226 ГК РФ), в данном случае не возникает (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ)

Источник публикацииПодготовлен специалистами АО «Консультант Плюс»Название документа Путеводитель по сделкам. Лицензионный договор. ЛицензиарНомер в ИБ137

Добрый день, Игорь. Нет, не должны.

в соответствии с п.п.26 статьи 149 Налогового кодекса РФ,  не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации:

исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;

Здравствуйте!

«С 1 января 2008 г.
согласно пп. 26 п. 2 ст. 149
Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) от налогообложения
налогом на добавленную стоимость освобождаются операции по передаче
исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы,
программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии
интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование
результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Основные вопросы,
возникающие у налогоплательщиков по применению указанной нормы, связаны с
возможностью освобождения от налогообложения при передаче прав на использование
программ для ЭВМ по сублицензионным договорам, а также по договорам
купли-продажи; при передаче прав на основании неисключительных лицензий; без
регистрации прав на программы для ЭВМ и баз данных; при различных способах их
передачи; при приобретении прав на использование программ для ЭВМ у иностранных
лиц; при выполнении подрядных работ по созданию результатов интеллектуальной
деятельности; о порядке применения освобождения от налогообложения в переходный
период.

При подготовке
ответов на вышеперечисленные вопросы Минфин России руководствовался в том числе
положениями ст. ст. 1235,
1236, 1238, 1262 и 1286
части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — Гражданский
кодекс), вступившей в силу с 1 января 2008 г.

Так, согласно ст. 1235
Гражданского кодекса по лицензионному договору одна сторона — обладатель
исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар)
предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право
использования такого результата в предусмотренных договором пределах. Лицензиат
может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах
тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.
Лицензионный договор заключается в письменной форме, если иное не предусмотрено
Гражданским кодексом.

При письменном
согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право
использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу
(сублицензионный договор). При этом к сублицензионному договору применяются
правила Гражданского кодекса
о лицензионном договоре.

Лицензионный
договор может предусматривать предоставление лицензиату права использования
результата интеллектуальной деятельности с сохранением за лицензиаром права
выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия) или
предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной
деятельности без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам
(исключительная лицензия).

Согласно ст. 1259
Гражданского кодекса в отношении программ для ЭВМ или баз данных возможна
регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с
правилами, установленными Гражданским кодексом.
Так, в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или
базу данных правообладатель может зарегистрировать такую программу или базу в
федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности по
своему желанию.

Таким образом, к
операциям, не подлежащим налогообложению налогом на добавленную стоимость,
относятся в том числе:

— передача прав на
использование результатов интеллектуальной деятельности на основании
лицензионных (сублицензионных) договоров, составленных в порядке,
предусмотренном Гражданским кодексом,
а именно передача указанных прав на основании как исключительной, так и простой
(неисключительной) лицензии;

— передача прав на
использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных
(сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации
исключительных прав на такие программы и базы.

Указанные операции
освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для
ЭВМ и баз данных. Поэтому если при передаче указанных прав предоставляются
материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной
деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие
принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования
результатов интеллектуальной деятельности, передача таких материальных
носителей и принадлежностей освобождается от налогообложения налогом на
добавленную стоимость при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав,
передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам. При этом суммы налога
на добавленную стоимость, предъявленные поставщиками, в том числе материальных
носителей, документации, технических средств защиты и других принадлежностей,
использованных при осуществлении операций по передаче прав на использование
результатов интеллектуальной деятельности, не подлежащих налогообложению,
согласно пп. 1 п. 2 ст. 170
Кодекса учитываются в стоимости соответствующих товаров (работ, услуг) и к
вычету не принимаются.

При передаче прав
на использование результатов интеллектуальной деятельности по договорам
купли-продажи освобождение от налогообложения не применяется.

При передаче прав
на использование программ для ЭВМ и баз данных по указанным договорам на
носителях в товарной упаковке, содержащей условия лицензионного договора
(упаковочная лицензия), необходимо учитывать, что условием применения
освобождения от налогообложения является наличие лицензионного договора на
момент передачи прав на использование результатов интеллектуальной
деятельности.

Статьей 1286
Гражданского кодекса предусмотрены особенности заключения лицензионного
договора о предоставлении права использования программ для ЭВМ и баз данных.
Согласно п. 3 данной статьи
Гражданского кодекса заключение лицензионных договоров о предоставлении права
использования программ для ЭВМ или баз данных допускается путем заключения
каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения,
условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программ или баз
данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программ
или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает
его согласие на заключение договора.

Поскольку на момент
приобретения экземпляров программ для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке
эти программы и базы не используются, то лицензионный договор путем заключения
договора присоединения в этот момент еще не заключен. В связи с этим операции
по передаче прав при реализации программ для ЭВМ или баз данных в товарной
упаковке подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость, если на
момент реализации лицензионный договор в письменной форме не заключается.

Кроме того,
подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость работы по созданию
результатов интеллектуальной деятельности, выполняемых по договорам подряда,
которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов
интеллектуальной деятельности.

При приобретении
прав на использование результатов интеллектуальной деятельности у иностранных
лиц следует руководствоваться ст. 148
Кодекса, согласно которой в целях применения налога на добавленную стоимость
передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности
относится к услугам.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 148
Кодекса местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий,
торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория
Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на
территории Российской Федерации. В связи с этим местом реализации услуг по
передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по
лицензионным (сублицензионным) договорам, оказываемых иностранной организацией
российской организации, признается территория Российской Федерации.

Учитывая вышеуказанную
норму пп. 26 п. 2 ст. 149
Кодекса, при приобретении у иностранной организации прав на использование
результатов интеллектуальной деятельности по лицензионным (сублицензионным)
договорам российская организация удерживать налог не должна» — позиция МинФина
РФ в письме  от 01.04.2008 N 03-07-15/44 <О взимании НДС
с операций по передаче прав на использование результатов интеллектуальной
деятельности> .

Согласно ст.ст. 433, 435,
437, 438 ГК РФ

1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим
оферту, ее акцепта.

1. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным
лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица,
сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым
будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

2. Содержащее все существенные условия договора предложение, из
которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на
указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой
(публичная оферта).

1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее
принятии.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

   Если в вашей ситуации на сайте в оферте указаны все существенные условия лицензионного договора, то вы акцептуя такую оферту заключаете лицензионный договор со всеми вытекающими последствиями.

Добрый день!

Если Ваши отношения с иностранным правообладателем в части лицензий ограничиваются «галочкой» на сайте правообладателя, несмотря на вполне обоснованное мнение, что такого рода договор признается гражданским правом, у Вас возникнут трудности с доказательством перед налоговой того, что указанный договор действительно был заключен.

Кроме того, такой договор должен содержать право на сублицензирование, чтобы Вы могли предоставлять право использования здесь, в России, и пользоваться соответствующей льготой дальше. Обычно стандартные договоры присоединения иностранных правообладателей (как, в прочем, и российских) такого права не содержат.

Обычно с иностранными партнерами заключается «дистрибьюторский» «реселлерский» договор, в котором  так или иначе указаны условия, касающиеся лицензий и права сублицензирования. Кроме того, сомневаюсь, что по бухучету вы проводите приобретение лицензий на основании оферты на сайте, т.к. в этом случае никакой первички у вас нет. То же касается и оплаты. На основании чего она осуществляется в части лицензий?

Советую договориться с правообладателем о том, что вы подписываете с ним акты, где указано на предоставление вам лицензий, также проговорить с ним то, что касается сублицензирования. Тогда у Вас будут четкие доказательства приобретения именно лицензий (права использования) и права предоставлять лицензии дальше, чтоб иметь право на льготу в части сублицензирования. Именно по такой схеме работают все известные мне дистрибьюторы и реселлеры ПО.

В схемах реализации ПО в России все намного тоньше, чем разъясняет Минфин, но его мнение, конечно, очень важно.