Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
Опцион на заключение договора отчуждения доли ООО
Здравствуйте,
Хотим заключить опцион на заключение договора (еще называется "безотзывной оферты" насколько я понимаю) отчуждения доли ООО. В связи с этим возникают вопросы:
1. Имеются ли ограничения по времени действия. Допустим можно срок 5 лет?
2. Можно ли вписать запрет на продажу или другое обременение доли ООО без согласия покупателя на время действия опциона?
3. Можно ли вписать запрет на увеличение уставного капитала, распределение или любое другое действие изменяющее % доли в ООО без согласия покупателя на время действия опциона?
4. Можно/нужно ли вписать обязанность уведомлять определенных или всех заинтересованных лиц о наличии данного опциона?
Добрый день, Анар.
1. Имеются ли ограничения по времени действия. Допустим можно срок 5 лет?
Анар
Ограничений нет, да, можно 5 лет.
ГК РФ Статья 429.2. Опцион на заключение договора
1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.
Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.
2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.
2. Можно ли вписать запрет на продажу или другое обременение доли ООО без согласия покупателя на время действия опциона?
Анар
Если речь именно о той доли, которая будет предметом опциона, то да, можно.
3. Можно ли вписать запрет на увеличение уставного капитала, распределение или любое другое действие изменяющее % доли в ООО без согласия покупателя на время действия опциона?
Анар
Если это будет привязано к % доли в ООО, то да, можно.
То есть смысл в том, что если это затрагивает права покупателя, то да, можно прописать, если не затрагивает, то тут нужно смотреть что за ситуация.
Действие принцип свободны договора:
«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017)ГК РФ Статья 421. Свобода договора
Позиции высших судов по ст. 421 ГК РФ >>>
1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
4. Можно/нужно ли вписать обязанность уведомлять определенных или всех заинтересованных лиц о наличии данного опциона?
Анар
Смотря что прописано в уставе ООО, если там такой обязанности нет (там может быть прописано не именно про опцион, но и более общими положениями), то соответственно нет, если есть, то значит нужно уведомить.
Анар, добрый день.
В дополнение к ответам уважаемого коллеги обращу Ваше внимание на следующий важный момент:
П. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» закреплено, что сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.
В соответствии с п. 1 ст. 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, — требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.
Таким образом, договор предоставления опциона должен быть нотариально удостоверен. Данный вывод также подтверждается судебной практикой (к примеру,
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12 марта 2015 № Ф05-15488/13 по делу N А41-6339/2013).
Кроме того, обращу Ваше внимание на еще один очень важный момент —
относительно преимущественного права покупки доли.
Согласно п. 4 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.
К моменту заключения опциона должна быть соблюдена норма о порядке использования преимущественного права остальными участниками общества или также обществом (в случае, если уставом предусмотрено преимущественное право приобретения доли обществом, когда другие участники не использовали такое право).
Поскольку оферта является безотзывной (дающей право покупателю ее акцептовать), то следует в опционе предусмотреть отменительное условие (п. 2 ст. 157 ГК РФ) примерно следующего содержания: «Несогласие участников общества на продажу доли в уставном капитале (когда получение такого согласия, согласно учредительным документам, обязательно) и/или волеизъявление лица, обладающего правом преимущественной покупки доли в уставном капитале, о ее приобретении».
С уважением, Екатерина Довгопол.
Здравствуйте.
1. Имеются ли ограничения по времени действия. Допустим можно срок 5 лет?
Анар
Срок опциона не ограничен законодательно. То есть, его можно заключить и на 20, и на 30 лет. Только об этом надо обязательно упомянуть в самом тексте соглашения, иначе автоматически опцион будет действовать в течение года. При этом соглашение на предоставление опциона может быть пролонгировано неограниченное количество раз.
2. Можно ли вписать запрет на продажу или другое обременение доли ООО без согласия покупателя на время действия опциона?
Анар
На самом деле это и есть безотзывная оферта, которая может быть включена в текст соглашения об опционе.
3. Можно ли вписать запрет на увеличение уставного капитала, распределение или любое другое действие изменяющее % доли в ООО без согласия покупателя на время действия опциона?
Анар
На мой взгляд, поскольку эти обстоятельства изменяют условия безотзывной оферты, они подлежат включению в соответствующее соглашение.
4. Можно/нужно ли вписать обязанность уведомлять определенных или всех заинтересованных лиц о наличии данного опциона?
Анар
Сторона, приобретающая долю на момент предоставления оферты может потребовать от продавца получить и предъявить все необходимые согласия, для того, чтобы впоследствии не возникало непредвиденных трудностей с нотариальным же оформлением акцепта. В этом случае нотариус проверяет эти документы уже на стадии оформления соглашения с безотзывной офертой.
то есть согласие другого участника можно сделать при заключении договора опциона? А что если скажем, доля того участника будет в период этих 5-ти лет, продана другому лицу, но при этом да доля что в опционе на месте, новый участник ведь не обязан давать согласие не так ли?
Что вообще бывает если скажем я продаю, а партнер сам не покупает у меня, но и другому не дает согласие? Это положение же в целом исходит из Устава. Его я так понимаю вообще убрать из Устава можно.
то есть согласие другого участника можно сделать при заключении договора опциона?
Анар
Да, это возможно.
А что если скажем, доля того участника будет в период этих 5-ти лет, продана другому лицу, но при этом да доля что в опционе на месте, новый участник ведь не обязан давать согласие не так ли?
Анар
Довольно особенная ситуация, вряд ли имеющая нормативное регулирование. Конечно есть вопрос. С одной стороны нотариус должен будет проверять наличие или отсутствие новых участников и соответственно полноту комплекта документов для реализации опциона с безотзывной офертой. С другой это открывает возможности для злоупотреблений и смысла в таком опционе не будет — коли он таким простым способом обходится. Сложно сказать как это может быть решено.
Что вообще бывает если скажем я продаю, а партнер сам не покупает у меня, но и другому не дает согласие? Это положение же в целом исходит из Устава. Его я так понимаю вообще убрать из Устава можно.
Анар
Убрать из устава можно.
Анар, приветствую!
1) Для решения вопросов 2 — 4 с недавних пор есть правовое средство, установленное ст. 406.1 ГК РФ — Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств
1. Стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения.
2. Суд не может уменьшить размер возмещения потерь, предусмотренных настоящей статьей, за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь.
3. Потери, предусмотренные настоящей статьей, возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
4. В случае, если потери возникли в связи с неправомерными действиями третьего лица, к стороне, возместившей такие потери, переходит требование кредитора к этому третьему лицу о возмещении убытков.
5. Правила настоящей статьи применяются также в случаях, если условие о возмещении потерь предусмотрено в корпоративном договоре либо в договоре об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.
Обратите внимание, что договоры об отчуждении долей специально упомянуты в данном контексте.
То есть формулировка условий будет выглядеть примерно так:
Если доля в УК Общества будет продана без согласия бенефициара опциона, ему выплачивается возмещение потерь в размере ХХХ рублей (либо действительной стоимости доли, либо еще какой-то метод расчета).
Примерно так же и по другим условиям (увеличение уставного капитала, отсутствие уведомления).
2) Также есть относительно новая ст. 431.2 ГК РФ, заверения об обстоятельствах.
Вы вполне можете указать, что продавец гарантирует, что на дату заключения договора купли-продажи доли на основании опциона, владельцы долей в ООО не менялись по сравнению с датой подписания опциона, уставный капитал не увеличивался и т.п.
Первый способ представляется мне более надежным, но поскольку вы еще на стадии обсуждения условий договора, почему бы не сочетать оба.
Возмещение потерь, в данном случае реально только если при заключении договора указать какую то точную сумму или расчет таковой суммы как мне видится. Если оставить это на усмотрение суда, или стоимость номинальной доли и прочие моменты, то вряд ли это возместит потери в данном случае. В общем и целом я как понял такого сорта договор пока неизведанная территория, и не стоит с этим связываться если Устав предусматривает согласие других учредителей. Занимательно. Спасибо за ответ.
Возмещение потерь, в данном случае реально только если при заключении договора указать какую то точную сумму или расчет таковой суммы как мне видится. Если оставить это на усмотрение суда, или стоимость номинальной доли и прочие моменты, то вряд ли это возместит потери в данном случае. В общем и целом я как понял такого сорта договор пока неизведанная территория, и не стоит с этим связываться если Устав предусматривает согласие других учредителей. Занимательно. Спасибо за ответ.
Анар
Да, неизведанная территория. Да, суд может решить по-всякому. Ни вы, ни другая сторона знать этого не можете и это не самая плохая позиция для переговоров.
По поводу размера. Возмещение потерь, как оно сформулировано, надо сравнивать не с убытками, а с неустойкой. Т.е. да, заранее стороны определяют, сколько одна заплатит другой при наступлении определенных обстоятельств. Разница с неустойкой только в том, что возмещение потерь наступает не за нарушение договора, а за какие-то обстоятельства, возможно, никак не связанные с нарушением. И 333 статьи нет (хотя подозреваю, что ее будут применять по аналогии).
Тут ведь в чем дело — вы дальше пишете, «всего не предусмотришь». И это правда так, всех действий не предусмотришь. Но вы можете предусмотреть, описать конечный результат, как должно быть при закрытии сделки, чтобы вы реализовали опцион. И если это не так — возмещение потерь.
нам то как раз нужно чтобы отменить было невозможно, и чтобы никакие изменения устава, состава учредителей и прочих деталей не препятствовали акцепту.