Могу ли я продавать франшизу через своё ИП, если товарный знак зарегистрирован на ООО и деятельность клиника тоже на ООО

Могу ли я продавать франшизу через своё ИП, если товарный знак зарегистрирован на ООО и деятельность клиника тоже на ООО.

 Здравствуйте.

Договор коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ) может быть заключен лицом, являющимся правообладателем товарного знака. То есть для того, чтобы стать таким правообладателем ИП потребуется зарегистрировать за собой искобчительное право на ТЗ, заключив с ООО соответствующий договор. Поскольку ИП и ООО являются возмиозависимыми лицами (ст. 105. НК РФ), цена сделок в таких случаях может проверяться налоговыми органами и в случае существенного отклонения от рыночных цен, могут быть доначислены налоги, штрафы и пени.

При этом не совсем понятно, как именно ИП будет распостранять концессию, если кроме исключительного права на ТЗ у него ничего нет? Вы говорите что 

деятельность клиника тоже на ООО

 то есть именно ООО будет тем лицом, которое будет предоставлять Пользователю все для концессии, я правильно понял?

Кристина, здравствуйте!

 Могу ли я продавать франшизу через своё ИП, если товарный знак зарегистрирован на ООО и деятельность клиника тоже на ООО. 

1.  Если  права на товарный знак  у ООО, то не можете. В ст. 1027 ГК РФ указано о предоставлении права использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), т.е.  комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Если, конечно, речь идет только о товарном знаке.  

1.1. В ином случае возможно рассматривать вопрос о предоставлении коммерческого обозначения, а также например, на ноу -хау,  и иных прав и т.д. Возможно следует рассмотреть вопрос об отчуждении прав от ООО в пользу ИП по рыночной стоимости. 

1.1.1. Либо в целом рассматривать иные варианты заключения иных видов договоров. Например, лицензионного на использование только коммерческого обозначения или отдельно Ноу-хау и т.д. 

 Каким образом это оформить?

2. В указанном случае потребуется проработать и подумать что именно будет предоставляться (см. п.1).   

Важно понимать, что в силу ст. 1028 ГК РФ предоставление прав по такому договору  подлежит регистрации.

В целом в рамках настоящего формата консультаций всех нюансов оговорить невозможно.  Тут многое  зависит от ваших целей, финансовых возможностей и т.д. 

С уважением, 

юрист Квон Дмитрий Викторович. 

Здравствуйте!

В Вашем случае правообладателем является ООО. Для продажи франшизы через ИП необходимо сначала передать права на использование товарного знака от ООО к ИП.

Можно заключить лицензионный договор между ООО и ИП (ст. 1235 ГК РФ). Либо заключить договор коммерческой концессии (франчайзинга) между ООО и ИП (ст. 1027 ГК РФ). Оба договора подлежат обязательной государственной регистрации в Роспатенте (ст. 1232 ГК РФ).

Важно отметить, что согласно п. 2 ст. 1027 ГК РФ,

договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, включая право на товарный знак, а также деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

После регистрации в Роспатенте необходимо заключить договор между ООО и ИП на оказание услуг и оформить договоры на передачу необходимой документации, стандартов работы клиники и т.п.

Обратите внимание, что передача прав на товарный знак от ООО к ИП и последующая продажа франшизы через ИП могут привлечь внимание налоговых органов. Необходимо обеспечить экономическую обоснованность такой схемы и соблюдение принципа «вытянутой руки» при установлении цен между взаимозависимыми лицами (ст. 105.3 НК РФ).

Существует риск, что такая схема может быть расценена как дробление бизнеса с целью налоговой оптимизации. Необходимо тщательно проработать бизнес-модель и документально обосновать экономическую целесообразность использования ИП для продажи франшизы.