Может ли ИП на ЕНВД оказывать услуги по перевозке грузов транспортом, который снимает?

«Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.03.2013 N 157) содержит следующую правовую позицию:

При толковании подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ, предусматривающего обложение ЕНВД автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, суд указал, что действие данной нормы не распространяется на предпринимательскую деятельность, связанную с передачей в аренду транспортного средства с экипажем (фрахтование на время).

Общество с ограниченной ответственностью (далее — общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа о начислении ЕНВД в отношении деятельности по передаче в аренду автотранспортных средств с экипажем, принятого в соответствии с положениями главы 26.3 НК РФ в редакции, действовавшей до 01.01.2013, и взыскании штрафа, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 этого Кодекса.
По мнению налогового органа, общество неправомерно применяло общую систему налогообложения, поскольку на основании договоров аренды автотранспортных средств с экипажем (фрахтование на время) оказывало автотранспортные услуги по перевозке грузов, подпадающие под ЕНВД на основании подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ.
При этом налоговый орган ссылался на статью 632 ГК РФ, согласно которой при передаче транспортного средства в аренду с экипажем арендодатель не только предоставляет арендатору транспорт за плату во временное владение и пользование, но и оказывает услуги по управлению им, а также по его технической эксплуатации, то есть, по сути, осуществляет перевозку пассажиров и (или) грузов.
Суд заявленные обществом требования удовлетворил, отметив следующее.
Подпунктом 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ предусмотрено, что на уплату ЕНВД переводятся налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов. Названный вид предпринимательской деятельности осуществляется на основании договоров перевозки.
Однако в данной ситуации договоры, на которых основаны правоотношения сторон, в силу прямого указания ГК РФ являются разновидностью договоров аренды (параграф 3 главы 34 ГК РФ). Следовательно, соответствующая деятельность общества не охватывается положениями подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ, упоминающими лишь перевозки.
В связи с этим налогообложение предпринимательской деятельности по передаче в аренду автотранспортных средств с экипажем должно производиться в рамках общего режима налогообложения.

Аналогичная позиция приведена в письме Минфина России от 07.10.2016 N 03-11-11/58655.

В то же ввремя существует иная правовая позиция, которая заключается в следующем:

Арендатор в рамках осуществления коммерческой эксплуатации арендованного транспортного средства имеет право без согласия арендодателя от своего имени заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если они не противоречат целям использования транспортного средства, указанным в договоре аренды, а если такие цели не установлены — назначению транспортного средства (п. 2 ст. 638 ГК РФ).
Таким образом, к имеющимся у налогоплательщиков на праве собственности или ином праве (владения, пользования и (или) распоряжения) транспортным средствам относятся также арендованные ими для ведения вышеуказанной предпринимательской деятельности автотранспортные средства с экипажем.

В этих условиях налогоплательщики, использующие для оказания услуг по перевозке грузов арендованные автотранспортные средства с экипажем, при соблюдении ими предусмотренного ст. 346.26 НК РФ ограничения по общему количеству имеющихся у них автотранспортных средств подлежат переводу на систему налогообложения в виде ЕНВД на общих основаниях.

Чтобы осуществлять такую деятельность, необходимо:
— работать по договору перевозки в его гражданско-правовом смысле;
— иметь на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) транспортные средства, предназначенные для оказания услуг по перевозке пассажиров и грузов;
— соблюдать ограничение по количеству и типу указанных транспортных средств: не более 20 единиц и только автобусы, легковые и грузовые автомобили.

Таким образом, существуют разные взгляды по заданному Вами вопросу.

При выборе одной из перечисленных правовых позиций налогоплательщик должен учитывать риск занятия налоговыми органами позиции, противоположной выбранной налогоплательщиком.