Как в 2022 г открыть легальный обменник криптовалюты?

Иван, здравствуйте!
У меня большой опыт легализации доходов моих клиентов от операций с криптовалютами (арбитраж, инвестиции, торговля на бирже (Binance, в том числе p2p, торговля фьючерсами, garantex, bitzlato, localbitcoins т.д.), майнинг, деятельность онлайн обменников, доверительное управление) и решения вопросов с блокировками счетов по 115-ФЗ при совершении операций с криптовалютой, и исходя из своего опыта работы могу сказать следующее.

1. Сразу скажу, что с точки зрения российского законодательства отдельного полноценного регулирования деятельности онлайн обменников криптовалюты нет.

То есть нет прямого запрета и нет каких-то четко закрепленных в законодательстве ограничений. 

С другой стороны, это является также и минусом потому, что нельзя просто получить какую-то конкретную лицензию, чтобы можно было везде всем спокойно говорить мол «вот моя лицензия, значит я работаю 100% легально».

Легально зарегистрировать обменник и получить лицензию можно было в Эстонии, но сейчас без ВНЖ в ЕС данный вариант для учредителей с российскими паспортами недоступен из-за санкций.

Из этого следует, что каких-то жестких ограничений в плане способов получения денежных средств от клиентов обменника и, наоборот, отправки им денежных средств тоже нет, в этом плане нужно соблюдать общие требования законодательства. То есть отсутствие регулирования конкретно деятельности обменников криптовалюты не означает отсутствие регулирования в принципе – это лишь означает, что нужно соблюдать общие требования законодательства.

Также большое значение имеют доступные способы обмена криптовалюты в обменнике – обмен одной криптовалюты на другую и обмен криптовалюты на наличные и наоборот – это одна ситуация, а обмен криптовалюты на условный Тинькофф или Сбербанк – это уже другая ситуация, требующая разбора и минимизации рисков по 115-ФЗ.

2. Что касается обязательных документов для онлайн обменника криптовалюты, то они следующие:

— Пользовательское соглашение онлайн обменника – соглашение регулирует в целом отношения обменника с клиентами, порядок совершения операций, ответственность и т.п.

— Политика конфиденциальности онлайн обменника – регулирует вопросы сбора и хранения персональных данных.

— Политика AML/KYC (Политика Anti Money Laundering / know your costumer) – это антиотмывочная политика, она нужна для того, чтобы минимизировать риски претензий к обменнику со стороны правоохранительных органов в случае, если какие-либо пользователи совершат через обменник операции, связанные с незаконными действиями — мошенничеством, отмыванием денежных средств и т.п. 

Также нужно помнить, что в большинстве случаев для деятельности онлайн обменника потребуется онлайн касса. 

Что касается вопроса о необходимости подписания отдельных договоров купли-продажи криптовалюты, то мы их решаем индивидуально с каждым обменником, поскольку часто возможность подписывать такие договоры отсутствует. В случае обменных операций через сайт, такой договор фактически заменяется Пользовательским соглашением на сайте, но если говорить об обменных операциях с использованием наличных, то тут уже нужно смотреть индивидуально.

3. В части налогообложения отмечу, что платить налоги с дохода от криптовалюты обменнику нужно, поскольку в России налог платится с любого дохода (ст. 207 НК РФ).

Поясняю, потому что многие почему-то полагают, что до 1 января 2021 года, то есть вступления в силу Федерального закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» налоги не нужно было платить.
То есть новый закон и новая концепция регулирования криптовалюты в плане налогообложения глобально ничего не изменили.
Еще в далеком в 2018 г. (4 года для рынка криптовалют огромный срок) было дано достаточно разъяснений в части налогообложения криптовалют, а именно:

— Письмо Министерства финансов РФ от 21 мая 2018 г. N 03-04-05/34004, из которого следовало, что «Особый порядок налогообложения доходов физических лиц при совершении ими операций с криптовалютами Налоговым кодексом Российской Федерации не установлен. Вместе с тем согласно статье 41 Кодекса доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая для физических лиц в соответствии с главой 23 «Налог на доходы физических лиц» Кодекса».

В этом же письме МинФин отметил следующее: «налоговая база от операций купли-продажи криптовалют определяется как превышение общей суммы доходов, полученных налогоплательщиком в налоговом периоде от продажи соответствующей криптовалюты, над общей суммой документально подтверждённых расходов на её приобретение».

— Письмо Министерства финансов РФ № 03-03-06/1/61152 от 28.08.2018, в соответствии с которым «Доходы в целях главы 25 НК РФ классифицируются как доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (статья 249 НК РФ), и внереализационные доходы (статья 250 НК РФ) (пункт 1 статьи 248 НК РФ). Логика положений главы 25 НК РФ подразумевает налогообложение всех доходов, полученных налогоплательщиком при осуществлении деятельности, за исключением поименованных в статье 251 НК РФ. При этом особый порядок налогообложения доходов при совершении операций с криптовалютой главой 25 НК РФ не установлен».

Указанные Письма МинФина уже не новые и с тех пор было дано большое количество более свежих разъяснений, но именно приведенные письма одними из первых положили начало правовому регулированию налогообложения криптовалют в РФ.
Само налогообложение криптовалют существенно отличается в зависимости от того, какие именно обменные операции у Вас будут доступны в обменнике.

Также нужно помнить о том, что в настоящий момент до сих пор рассматривается законопроект, в соответствии с которым государство планирует ввести обязанность декларировать не только доход от продажи криптовалюты, но и сам факт владения криптовалютой — sozd.duma.gov.ru/bill/1065710-7. 
Что касается Новой концепции регулирования криптовалюты, считаю ее положения в целом адекватными. Основные требования, которые непосредственно могут коснуться тех, кто совершает операции с криптовалютой, заключаются в следующем:

— нужно будет проходить идентификацию в банке (это скорее плюс, поскольку сразу будет меньше рисков по 115-ФЗ).

— нужен будет статус квалифицированного инвестора (формально это минус, но при больших оборотах его достаточно просто получить).

Остальные моменты больше касаются деятельности бирж.

4. Прежде чем перейти к вопросам налогообложения, хотелось бы развеять наиболее «популярные» страхи, с которыми ко мне обращаются обменники, которые хотят платить налоги, но не знают как ввиду различных заблуждений:
— никаких препятствий или подводных камней для легализации доходов онлайн обменника нет.
— отсутствие бумажных договоров с покупателя криптовалюты — это также не проблема и не препятствие для ведения легальной деятельности (то есть продажи через обменники – это абсолютно нормальная с точки зрения закона история).
— если Вы уже какое-то время зарабатываете на криптовалюте, налоги не платили и боитесь, что если легализуете заработок, Вам предъявят претензии за прошлые годы – бояться не стоит, как минимум потому, что если и дальше налоги не платить, то от этого рисков точно меньше не станет. При этом отмечу, что начало оплаты налогов не влечет проверок само по себе (это не исключает риски, поскольку у налоговой есть другие механизмы контроля – об этом далее).
— многие боятся, что если начнут работать законно, то придется вести какой-то сложный учет, постоянно ходить в налоговую и будет очень много мороки – это не правда. Сейчас все процедуры упрощены и при грамотной настройке никаких проблем во взаимодействии с налоговой не будет – можно все делать электронно, а большую часть взаимодействия с ФНС можно автоматизировать.
5. Как платить налоги обменнику криптовалюты.

Основные варианты:
— как ИП.

— как ООО.

— через зарубежную юрисдикцию.
5.1. Оформление (легализация) обменника криптовалюты как ИП.

Деятельность онлайн обменника криптовалюты можно осуществлять как ИП. Законодательных ограничений на работу ИП с криптовалютой нет.
На этот счет существует Письмо МинФина от 17 ноября 2020 г. N 03-11-11/99914:

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.15 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) при определении объекта налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, учитываются доходы, определяемые в порядке, установленном пунктами 1 и 2 статьи 248 Кодекса.
Согласно пункту 1 статьи 248 Кодекса к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, определяемые в соответствии со статьей 249 Кодекса, и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 Кодекса.
Полученные налогоплательщиком доходы, стоимость которых выражена в иностранной валюте, учитываются в совокупности с доходами, стоимость которых выражена в рублях. Доходы, стоимость которых выражена в условных единицах, учитываются в совокупности с доходами, стоимость которых выражена в рублях (пункт 3 статьи 248 Кодекса).
Полагаем, что указанный порядок учета доходов применим также к цифровым финансовым активам.
Пересчет указанных доходов производится налогоплательщиком в соответствии с пунктом 1 статьи 346.17 Кодекса, то есть на дату поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом.

В зависимости от доступных в обменнике способов обмена криптовалюты могут быть использованы различные системы налогообложения.

Как правило, мы используем систему налогообложения УСН 6%. То есть ставка налога будет всего лишь 6%. Помимо этого, нужно будет оплачивать страховые взносы (в 2022 году немного больше 40 т.р. / год), однако если все правильно сделать, то суммы страховых взносов можно будет вычесть из суммы налога и как следствие общие расходы у Вас опять-таки сведутся к 6%.
Часто клиенты беспокоятся о том, что если отчитываться как ИП, то нужно вести какой-то сложный учет, заполнять кучу бумаг.
Это не так – на сегодняшний день все можно делать электронно, а значительную часть взаимодействия с налоговой можно вообще автоматизировать.
То есть вполне реально все свести к тому, что в год у Вас на взаимодействие с налоговой будет уходить не больше 1-2 часов Вашего времени (при правильной настройке).

5.2. Оформление (легализация) обменника криптовалюты как ООО.

Вариантом максимально похожим на легализацию через ИП является легализация дохода как ООО, однако здесь отличия уже больше касаются общей специфики и отличий ИП от ООО (выплата дивидендов, способы и простота вывода средств, количество участников и т.п.), поэтому здесь углубляться в эти вопросы я не буду – эти моменты нужно разбирать индивидуально.

С учетом того, что чаще всего учредителей у обменника несколько, вариант с ООО используем также довольно часто.
5.3. Оформление (легализация) обменника криптовалюты через регистрацию компании в зарубежной юрисдикции.

Ранее мы часто использовали вариант, связанный с регистрацией компании, открытой в юрисдикции, где деятельность, связанная с обменом криптовалюты, урегулирована в большей степени. 

Многие называют это офшором, однако надо понимать, что схема применяется не с целью уклонения от уплаты налогов, а наоборот с целью уплаты всех налогов, то есть ведения полностью законной деятельности). То есть цель такого варианта — последующая легализация дохода от деятельности иностранной компании в РФ, по итогу налоги в том числе оплачиваются в РФ (либо в рамках законодательства о КИК (контролируемых иностранных компаний, либо при выплате дивидендов).

Например, в Эстонии есть отдельная лицензия на деятельность по обмену криптовалюты. Также использовались варианты с Белизом, Сингапуром, Гонконгом.

Однако в настоящий момент данный вариант реализовать достаточно проблематично, поскольку в части стран учредителю с российским паспортом в принципе невозможно открыть компанию (в той же Эстонии, связано это с санкциями в 2022 г.), а в части стран компанию открыть довольно просто, но потом все равно есть сложности с открытием счета для данной компании.

То есть вариант в целом по прежнему возможен, но в текущих условиях становится проще легализовать деятельность в рамках законодательства РФ.

6. За неуплату налогов с деятельности обменника криптовалют, владельцам грозят следующие последствия: 

6.1. Проблемы с банками, а именно риски блокировки счета по 115-ФЗ.
Выше уже описывал данный вопрос. Единственное отмечу, что запрос не придет после первых платежей, а только при достижении поступлений определенной суммы, поэтому на практике многие обходят «алгоритмы» банков по 115-ФЗ и работают спокойно, но риск все равно останется.
Запросы от банков и платежных систем приходят на основании 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 07.08.2001 г.
Запрос может поступить не только при получении перевода за продажу криптовалюты, но и при дальнейшем пользовании деньгами. Даже если деньги были спокойно получены, в последующем банк вправе задать вопросы и предъявить претензии, например, в следующих случаях:
— покупка квартиры с проведением денег по безналу через банк.
— снятие наличных в больших объемах.
— снятие денег со вкладов, с брокерских счетов, обмен валюты, в том числе онлайн.
— переводы денег родственникам и т.п.
Данные риски можно просчитать, поэтому мы с клиентом всегда индивидуально разбираем ситуацию и составляем план по денежным потокам (куда, как, в каких объемах и т.д.).
6.2. Пени и штрафы. Если Вы отчитываетесь с опозданием, помимо самой суммы налога Вам грозят пени (ст. 75 НК РФ) и штрафы за несвоевременную оплату налога (ст. 122 Налогового кодекса РФ) и несвоевременную сдачу декларации (ст. 119 Налогового кодекса РФ).
В результате сумма получится ощутимо больше, чем если бы Вы сразу заплатили налог в установленные законом сроки.
6.3. Уголовная ответственность. Грозит:
— Статья 171 УК РФ, которой установлена уголовная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность. Лимит для наступления ответственности — 2 млн 250 тысяч рублей.
— Статья 198 УК РФ, которой установлена уголовная ответственность физического лица за уклонение от уплаты налогов.
Вывод — попасть под уголовную ответственность довольно просто, особенно под ст. 171 УК РФ.
7. У налоговой есть механизмы по выявлению «серых» доходов. Если Вы попадете под эти механизмы – риски претензий очень высокие.
По этой части можно очень долго и много рассказывать, так как мы с моими клиентами уже много с чем сталкивались, но в целом могу сказать, что у налоговой есть достаточно большое количество механизмов такого контроля.
7.1. Приведу в пример один из таких механизмов – если у Вас более-менее нормальные доходы, то рано или поздно, они приведут к покупке квартиры или машины.
Как только Вы совершите покупку, информация о таком приобретении будет передана в налоговую (изначально цель передачи другая – просто сообщить о факте владения Вами имуществом ввиду того, что налоговая должна будет исчислять и контролировать уплату Вами налога на имущество и транспортного налога).
После поступления информации в налоговую, инспекторы могут заодно проверить на какие деньги были совершены покупки и был ли у Вас соответствующий официальный доход. Если нет – Вас могут вызвать в налоговую во всеми вытекающими последствиями.
7.2. Аналогичная ситуация может произойти при активном внесении Вами денежных средств во вклады или на свои брокерские счета.
7.3. Также довольно новая история, когда налоговая начинает Вами интересоваться (в 2020-2022 г. мы с клиентами часто с этим вариантом сталкиваемся) – это совершение Вами регулярных операций по обмену валюты в банках (в том числе через брокерский счет) – налоговая вызывала таких клиентов с вопросами о том «откуда деньги и зачем меняете валюту в таком количестве».
Это лишь небольшой перечень того, с чем мы с клиентами сталкиваемся на практике.
Как итог – нюансов в оплате налогов с криптовалюты достаточно, но если все грамотно настроить, никаких проблем не будет.
Если Вам потребуется помощь в легализации деятельности онлайн обменника криптовалюты — Вы всегда можете обратиться ко мне в чат и получить помощь в решении своих вопросов (для этого Вам нужно нажать на кнопку «ОБЩАТЬСЯ В ЧАТЕ» на странице моего профиля — pravoved.ru/lawyer/362127/ (можно перейти по ссылке или нажав на мою фотографию)).
С Уважением,
Васильев Дмитрий.