8 499 938-65-20
Мы — ваш онлайн-юрист 👨🏻‍⚖️
Объясним пошагово, что делать в вашей ситуации. Разработаем документы и ответим на любой вопрос, даже самый маленький.

Все это — онлайн, с заботой о вас и по отличным ценам.
600 ₽
Вопрос решен

Ч. 7 ст. 268 АПК может ли ответчик менять требования

Всем добрый день.

Вопрос по ч. 7 ст. 268 АПК: нами предъявлен иск о взыскании неустойки по ОСАГО, при этом в иске вопрос о взыскании основного долга не ставился (ибо он большой и сразу пошлину платить не хотелось, иск был с туманными перспективами, решили сначала взыскать неустойку, а потом по преюдиции уже идти за основным долгом). П. 49 ППВС № 7 от 2016 года это прямо разрешает делать, да и в целом ничем не запрещено. На наше удивление представитель ответчика в заседании признал, что удержание суммы основного долга незаконно, но просил удовлетворить иск о взыскании неустойки частично, применив ст. 333 ГК РФ. Суд не применил ст. 333 и взыскал полностью. Ответчиком подана АЖ, где решение обжалуется в части неприменения ст. 333 ГК.

Вопрос: если ответчик уточнится в апелляции, что просит отказать во взыскании неустойки полностью (обосновав, что основной долг удерживается ими правомерно - практика начала складываться сейчас как раз противоположная по нашим основаниям), может ли суд отменить решение и отказать в иске или не имеет права этого делать исходя из ч. 7 ст. 268 АПК, поскольку ответчик в суде первой инстанции не заявлял об отказе в удовлетворении требований истца полностью и ограничивался заявлением об удовлетворении иска частично?

Про п. 25 ПП ВАС № 36 от 2009 года знаю, там не совсем то, я считаю. Задача - дать ответ на вопрос, приведя судпрактику арбитражных судов на уровне не ниже кассации (не меньше 2 постановлений), где бы была подобная ситуация. Спасибо.

Показать полностью
, Роман Партнер, г. Владивосток
Юлия Алексеева
Юлия Алексеева
Юрист, г. Ростов-на-Дону
Эксперт

Здравствуйте, Роман. В терминологии АПК РФ различаются «требования» и «возражения». Требования заявляет истец, возражения — ответчик. Это подтверждается и теми же разъяснениями п. 25 ПП ВАС № 36 от 2009 года.

Поэтому в Вашем случае ответчик не изменяет требования, поскольку он их и не заявлял, а изменяет свои возражения. Единственное, на что в таком случае можно опираться, так это на дополнительно представленные новые доказательства, если они есть. На мой взгляд, ч. 7 ст. 268 не может быть применима к ответчику.

,
если ответчик уточнится в апелляции
Роман

и ответчику не предоставлено право уточнения требований — ст. 49 АПК РФ

1. Истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Поэтому из совокупного толкования норм ст. 49, ч. 7 ст. 268 АПК РФ и п. 25 ПП ВАС № 36 от 2009 года следует, что данная норма имеет отношение именно к истцу, а не ответчику.

0
0
0
0
Ст.70 АПК РФ: Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены Янкина Наталья

Соглашусь с коллегой, что эта интересная норма, но скажу, что в моей практике суды ее очень не охотно принимают, если это «признание» не зафиксировано как признание в протоколе или письменно однозначно (то есть не допустимо другого понимания) не отражено в состязательных документах. Устное упоминание об этом на заседаниях ни один суд не принял во внимание.

0
0
0
0
Роман Партнер
Роман Партнер
Клиент, г. Владивосток

Здравствуйте. Спасибо за ответ. Но для меня зацепкой является то, что в п. 25 ПП ВАС № 36 от 2009 г. приведён пример, при котором допустимо использование ч. 7 ст. 268 АПК - "К примеру, не могут быть приняты и рассмотрены требования о снижении размера пеней, неустойки, штрафа, которые не были заявлены в суде первой инстанции". Очевидно, что такие требования может заявить только ответчик, а не истец. То же самое подтверждено в п. 72 ППВС № 7 от 2016 года. То есть ограничения, как я понимаю, ч. 7 ст. 268 накладывает не только на истца, но и на ответчика. Поэтому пытаюсь рассуждать по аналогии, что раз не было от ответчика в первой инстанции заявления об отказе в иске, то и просить отказать в иске в апелляции он не может.

Наталья Янкина
Наталья Янкина
Юрист, г. Великий Новгород
Эксперт

Роман, здравствуйте. При принятии решения о взыскании неустойки суд должен был исследовать вопрос о наличии основного долга. Так как это обстоятельство является юридически значимым, думаю, в мотивировочной части решения должно быть указание на признание ответчиком наличия и суммы основного долга. Этого суду апелляционной инстанции будет достаточно для отказа в удовлетворении жалобы. Согласно п.4 ст.268 АПК РФ

Обстоятельства дела, которые признаны, удостоверены лицами, участвующими в деле, в порядке, установленном статьей 70 настоящего Кодекса, и приняты арбитражным судом первой инстанции, не проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции.

Ст.70 АПК РФ:

3. Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.
Факт признания сторонами обстоятельств заносится арбитражным судом в протокол судебного заседания и удостоверяется подписями сторон. Признание, изложенное в письменной форме, приобщается к материалам дела.
3.1. Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.
0
0
0
0
в моей практике суды ее очень не охотно принимают, если это «признание» не зафиксировано как признание в протоколе или письменно однозначно (то есть не допустимо другого понимания) не отражено в состязательных документах. Устное упоминание об этом на заседаниях ни один суд не принял во внимание.
Алексеева Юлия

Однако, с учетом положений п.3.1. ст.70 АПК РФ, если ответчик не заявлял о своем несогласии с наличием основного долга и не представил доказательств отсутствия долга, факт наличия долга считается признанным им.

0
0
0
0
Роман Партнер
Роман Партнер
Клиент, г. Владивосток

Здравствуйте. Да, конечно, решая вопрос о взыскании неустойки, суд также исследовал вопрос об основаниях удержания долга и признал его незаконным. Однако в порядке ст. 70 АПК письменно у ответчика не было взято признание незаконности удержания долга. В решении суд указал: "Ответчик изложил возражения по начисленной неустойке, просит снизить ее, относительно расходов на экспертизу возражений не выразил". Устно ответчик сказал: "да, причина отказа является незаконной, просим применить ст. 333, против взыскания судебных расходов не возражаю". Прямо наши доводы о незаконности причины отказа ответчик не оспаривал. Как Вы считаете, этого достаточно?

Марина Болтунова
Марина Болтунова
Юрист, г. Москва

Здравствуйте Роман.

Вы несколько путаете процессуальные моменты. Требования заявляет истец, т.е. Вы, ответчик заявляет возражения, а поэтому ч.7 ст. 268 АПК РФ в данном случае применению не подлежит вообще. Изменить свою позицию ответчик может в любое время, но есть другие нюансы.

Фактически признав незаконныйм факт удержания основной задолженности ответчик признал обстоятельства, которые Вас освободили от доказывания в первом процессе и т.к. суд принял их данные обстоятельства не должны проверяться в дальнейшем, даже если ответчик откажется от признания обстоятельства.

Статья 70. АПК РФ Освобождение от доказывания обстоятельств, признанных сторонами
3. Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.
Факт признания сторонами обстоятельств заносится арбитражным судом в протокол судебного заседания и удостоверяется подписями сторон. Признание, изложенное в письменной форме, приобщается к материалам дела.
4. Арбитражный суд не принимает признание стороной обстоятельств, если располагает доказательствами, дающими основание полагать, что признание такой стороной указанных обстоятельств совершено в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения, на что арбитражным судом указывается в протоколе судебного заседания.
В этом случае данные обстоятельства подлежат доказыванию на общих основаниях.
5. Обстоятельства, признанные и удостоверенные сторонами в порядке, установленном настоящей статьей, в случае их принятия арбитражным судом не проверяются им в ходе дальнейшего производства по делу.

Главное, чтобы процедура была соблюдена.

0
0
0
0
Роман Партнер
Роман Партнер
Клиент, г. Владивосток

Здравствуйте. К сожалению, письменно признание ответчика не было у него подписано. Выше ответил касательно того, что ст. 268 может распространяться на ответчика и касательно того, как суд зафиксировал возражение ответчика. Посмотрите пжл.

Выше ответил касательно того, что ст. 268 может распространяться на ответчика и касательно того, как суд зафиксировал возражение ответчика.
Роман

Несколько некорректно выразился ВАС в данном случае, т.к. это не требования, а заявления или возражения ответчика и ВС РФ, в другом Пленуме, уже не называет подобные действия требованиями и не ссылается на ч.7 ст. 268 АПК РФ.

ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 24 марта 2016 г. N 7
О ПРИМЕНЕНИИ
СУДАМИ НЕКОТОРЫХ ПОЛОЖЕНИЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ ОБ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
72. Заявление ответчика о применении положений статьи 333 ГК РФ может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (часть 5 статьи 330, статья 387 ГПК РФ, часть 6.1 статьи 268, часть 1 статьи 286 АПК РФ).

Но указанный Вами Пленум пока никто не отменил.

Что касается возможности изменения жалобы, то это допустимо, сама так делала и арбитраж принимал и рассматривал

0
0
0
0
Геннадий Кураев
Геннадий Кураев
Юрист, г. Новосибирск
рейтинг 9.4
Эксперт

Здравствуйте, Роман.

Просьба не судить строго, примеров я не приведу, но по АПК прокомментирую.

Ссылка Ваша на ч.7 статьи 268 АПК неверна. Она относится к Вашим требованиям как истца.

Суд, при подаче апелляционной жалобы в части решения суда, принимает решение по заявленным требованиям.

Если именно оспаривается законность решения суда в части неприменения статьи 333 Гражданского кодекса, то есть, вероятность отмены решения суда в полном объеме мала, если не было нарушений норм процессуального права.

Хотя не исключена подача дополнений апелляционной жалобы, в том числе по мотивам неприменения иных норм материального права.

Важно чтобы суд зафиксировал признания ответчика в части незаконности удержания основного долга и отразил это в решении суда.

Арбитражный процессуальный кодекс
Статья 268. Пределы рассмотрения дела арбитражным судом апелляционной инстанции
1. При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.
2. Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.
(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)
Документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 настоящего Кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.
3. При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.
4. Обстоятельства дела, которые признаны, удостоверены лицами, участвующими в деле, в порядке, установленном статьей 70 настоящего Кодекса, и приняты арбитражным судом первой инстанции, не проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции.
5. В случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

6. Вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.
6.1. При наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.
На отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.
(абзац введен Федеральным законом от 27.07.2010 N 228-ФЗ)
(часть 6.1 введена Федеральным законом от 30.04.2010 N 69-ФЗ)
7. Новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

С уважением! Г.А. Кураев

0
0
0
0
Роман Партнер
Роман Партнер
Клиент, г. Владивосток

Здравствуйте. Суд отразил так: "Ответчик изложил возражения по начисленной неустойке, просит снизить ее, относительно расходов на экспертизу возражений не выразил". По 268 АПК посмотрите пжл мой ответ первому юристу выше, точно уверены, что ч. 7 ст. 268 на ответчика не может распространяться?

Здравствуйте. Суд отразил так: «Ответчик изложил возражения по начисленной неустойке, просит снизить ее, относительно расходов на экспертизу возражений не выразил». По 268 АПК посмотрите пжл мой ответ первому юристу выше, точно уверены, что ч. 7 ст. 268 на ответчика не может распространяться?
Роман

Прочитал.

Действительно, ответчик не может заявлять в суде второй инстанции требования о применении сроков исковой давности, а также о снижении размера неустойки по статье 333 ГК РФ, если такое заявление необходимо для применения судом соответствующей нормы, согласен.

Здесь суды норму ч.7 статьи 268 АПК применяют по аналогии.

0
0
0
0
Андрей Власов
Андрей Власов
Юрист, г. Апатиты
рейтинг 7.1
Эксперт

может ли суд отменить решение и отказать в иске или не имеет права
этого делать исходя из ч. 7 ст. 268 АПК, поскольку ответчик в суде
первой инстанции не заявлял об отказе в удовлетворении требований истца полностью
Роман

Роман, добрый день! Суд может какое угодно принять решение в принципе другой вопрос будет ли оно правильным с т.з. законодательства. В данном случае полагаю, что в этой части должны будут отказать все таки, Вам в любом случае в отзыве на АЖ либо в заседании необходимо обратить внимание суда на этот момент

пример с /Вашего региона применения п. 25 ППВС и ч. 7 ст. 268 правда там несколько иной предмет

Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 29.03.2016 N Ф03-555/2016 по делу N А73-9895/2015

При рассмотрении дела в суде первой инстанции, а также в представленной в материалы дела переписке, ответчик не ссылался на основания, предусмотренные статьями 721, 723 ГК РФ, в соответствии с которыми заказчик вправе требовать безвозмездного устранения недостатков работ, соразмерного уменьшения цены либо возмещение расходов на устранение недостатков работ.
Между тем, в соответствии с частью 7 статьи 268 АПК РФ и разъяснениями, содержащимися в абзаце 6 пункта 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции.

+ ч. 4 ст. 268 АПК

4. Обстоятельства дела, которые признаны, удостоверены лицами, участвующими в деле, в порядке, установленном статьей 70 настоящего Кодекса, и приняты арбитражным судом первой инстанции, не проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции.

а без этого оснований для рассмотрения такого требования ответчика у суда АИ также нет

0
0
0
0
В просительной части жалобы ответчик пишет: «прошу изменить решение АС в части размера взысканной неустойки и принять по делу новый судебный акт».
Роман

Получается он не просит отказать в иске вообще а только в части, т.е. только снизить по 333 ГК

0
0
0
0
Роман Партнер
Роман Партнер
Клиент, г. Владивосток

Да, в первой инстанции он не просил отказать, об этом я и говорю. Просто практика стала складываться отрицательная как раз совсем недавно, до этого практика была совсем противоположная. Вот я и ищу процессуальные зацепки, ибо иначе с большой вероятностью решение просто отменят.

Похожие вопросы
Гражданское право
Применима ли ч.5 ст.167 ГПК РФ к предварительному судебному заседанию
Применима ли ч.5 ст.167 ГПК РФ к предварительному судебному заседанию.
, вопрос №4251964, Георгий, г. Москва
Автомобильное право
Здравствуйте Попал в ДТП на газели Получаеться перед этим днем меняли резину передние ведущие если они стоят
Здравствуйте Попал в ДТП на газели Получаеться перед этим днем меняли резину передние ведущие если они стоят разные могу ли я не выплачивать ему деньги за ущерб Ехал 50км ч по городу начал плавно поворачивать газель начало раскачивать в разные стороны в итоге машина стала неуправляемой перевернулась и ударилась в отбойник
, вопрос №4250881, Василий, г. Москва
1200 ₽
Вопрос отозван
Банкротство
Существуют ли еще какие-либо основания для этого в ФЗ127 или АПК?
Вопрос касается ФЗ-127 О банкротстве и АПК. Суть : была подана жалоба на действия арбитражного управляющего по статье 60 ФЗ127, после проведения торгов он, как организатор торгов, безосновательно удерживал задатки по двум лотам, затем позднее, до рассмотрения жалобы задатки вернул ( после моего заявления об отмене обеспечительных мер). В связи с чем потребовалось уточнение по поводу прошения о возврате задатков исключить , оставить признание незаконных действий только по удержанию. Но и к тому же торги проводились по нескольким лотам , участие в торгах принималось мной также по нескольким лотам и по одному из них в последующем был заключен договор, но при передаче имущества по лоту оно было передано ни в полном объеме, о чем в акте приема передачи сделана соответствующая запись , управляющему направлена претензия . Кроме того, при ознакомлении с материалами дела, при подготовке к рассмотрению жалобы, из отчета управляющего о его деятельности выяснилось, что управляющим был заключен договор купли -продажи по одному из лотов , торги по которому не состоялись, так как не было сделано ни одного ценового предложения, при этом к торгам были допущены 5 участников. Более того публикаций в ЕФРСБ о заключении договора по данному лоту также нет. Так как это все произошло до рассмотрения жалобы, я заявил об изменении исковых требований в виде Ходатайства о дополнении и уточнении поданной жалобы . Подал через мой арбитр в рамках 49 статьи АПК. И вот видимо здесь нужно было Иным ходатайством эти дополнения и уточнения подавать , что бы не напороться на такие возражения. Так как управляющий поясняет , что по ст.49 апк не допускается одновременное изменение предмета и основания иска , что это предъявление нового требования . По неполной передаче имущества по заключенному договору вообще пытается выбросить этот спор за рамки дела о банкротстве. Возможно мне нужно было не по 49 статье АПК дополнять и уточнять данную жалобу? Существуют ли еще какие-либо основания для этого в ФЗ127 или АПК?
, вопрос №4250675, Александр, г. Москва
Гражданство
Правомерно ли нам отказывают в услуге?
Здравствуйте. Подавали заявление на отметку о гражданстве в свидетельство о рождении ребенку. Не приняли заявление, т.к. сначала запросили у отца подтверждение гражданства. Потом выяснили, что в свидетельстве о рождении отца написана одна статья, а в заявлении на выдачу паспорта другая ( отец ребенка родился в Казахской ССР). Сейчас делают запрос, чтобы выяснить какая статья правильная. Правомерно ли нам отказывают в услуге?
, вопрос №4250348, Екатерина, г. Москва
586 ₽
Вопрос отозван
Побои
Дайте уголовно-правовую оценку действий Емельянова?
Задачи 1. Карасев около 00 часов управлял автомашиной, в которой в качестве пассажиров находились иностранные граждане. Под угрозой игрушечного пластмассового пистолета Карасев обыскал обоих и завладел их деньгами в сумме 60.000 рублей. Карасев осужден по ч.2 ст. 162 УК РФ. Можно ли с этим согласиться? 2. Шокин, ранее судимый за грабеж, познакомился в кафе с Каменевым и распивал с ним коньяк. Затем они вышли из кафе и Шокин, воспользовавшись тем, что Каменев сильно опьянел и, упав, уснул, под аркой дома снял у него с пальца золотой перстень стоимостью 18.000 рублей. Похищенный перстень он надел себе на палец и пошел домой. Но его действия были замечены гр-кой Федоровой, сообщившей о происшедшем в полицию. Через квартал от места происшествия Шокин был задержан работниками полиции. Квалифицируйте действия Шокина. 3. Раков, находясь в состоянии алкогольного опьянения, пришел переночевать к своей родственнице Савельевой. Однако та отказалась пустить его в квартиру, на почве чего между ними произошла ссора. Раков, применяя насилие, ворвался в квартиру и избил Савельеву, причинив ей закрытую черепно-мозговую травму, в результате чего потерпевшая скончалась на месте. Положив труп на кровать, он снял с погибшей золотые серьги и цепочку общей стоимостью 45.600 рублей, после чего скрылся с похищенным. Дайте юридическую оценку содеянному. 4. Емельянов, встретив на улице Шарапова, и испытывая к нему личную неприязнь, избил его, причинив средней тяжести вред здоровью, а потом завладел его норковой шапкой, наручными часами и деньгами в сумме 30.000 рублей. Дайте уголовно-правовую оценку действий Емельянова? Каким будет решение задачи в случаях, если: Емельянов, похищая имущество Шарапова, нанес тому побои, что бы тот не сопротивлялся. 5. Клевцов, Пузанов и Курашов, работающие на ОАО «Новосибирский мясоконсервный комбинат», вступили в сговор на кражу мяса. Втроем поднесли мясо к забору, Клевцов перелез через ограду, а Пузанов и Курашов перебросили два мешка с мясом на сумму 9.900 руб. Клевцов взял 1 мешок и пошел домой, но сотрудники охраны предприятия, следившие за действиями правонарушителей с момента, когда те выносили мясо из цеха, где работали, задержали их всех возле забора ОАО. Квалифицируйте действия виновных. 6. Воткин, позвонив по телефону главе городской администрации, потребовал 100.000 долларов США, угрожая в случае невыполнения этих требований расправиться с его семьей. Квалифицируйте действия Воткина Дайте уголовно-правовую характеристику действий Воткина.
, вопрос №4250341, Екатерина, г. Москва
Дата обновления страницы 17.05.2017