Какие могут быть дни, если это было разовое мероприятие?

Вопрос: В кассационной инстанции следует ли мне просить выгоду в полном объеме или нужно все же считать средний доход через дни по правилам ст. 1085 и 1086 ГК РФ?

 Здравствуйте

В кассации надо ставить вопрос ТОЛЬКО о не верном применении норм материального права или нарушении процессуального.

Кассация не оценивает доказательства еще раз и тем более не будет пересматривать какие то аргументы, как считать… что считать.

Тут только искать и доказывать именно неверное применение норм или может быть в процессе были какие то существенные ошибки.

Аргументировал тем, что «само по себе наличие договора, по которому истец в будущем должен был получить гонорар, не может являться безусловным и бесспорным доказательством получения истцом заявленного им дохода»

 Вот на это обратить внимание — что договор был уже заключен, но в силу этих травм не мог быть исполнен.

Согласно ст 379.6 гпк кассационный суд общей юрисдикции проверяет законность судебных постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций,устанавливая правильность применения и толкования норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного постановления, в пределах доводов, содержащихся в кассационных жалобе, представлении, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В статье 379.7 гпк указано,

Неправильным применением норм материального права являются:
1) неприменение закона, подлежащего применению;
2) применение закона, не подлежащего применению;
3) неправильное истолкование закона.

Так что нужно именно в этом направлении думать и писать жалобу. Конечно кассация, как и любой суд- это без гарантий- только пробовать — но в рамках первоначальных требований и доказательств- иначе будет 100% отказ.

Здравствуйте!

Согласно статье 15 ГК РФ, гражданское законодательство применяется к отношениям, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, если иное не предусмотрено законом. В данном случае, если услуга ведущего на мероприятии была для вас источником дохода, то можно рассматривать ее как предпринимательскую деятельность и применять к данному случаю ГК РФ. Статьи 1085 и 1086 ГК РФ относятся к случаям, когда работник не может выполнять свои обязанности по причине болезни или травмы, что не является вашим случаем. 

Согласно статье 393 ГК РФ, если договор был заключен, но не выполнен по вине одной из сторон, то другая сторона вправе потребовать возмещения причиненных убытков. В данном случае, если у вас был заключен контракт на оказание услуг ведущего и вы не смогли выполнить свои обязательства по причине травмы, которую вам нанес Г, то вы можете требовать возмещения убытков, которые вы понесли в результате невыполнения договора.

Поэтому, в кассационной инстанции, вы можете просить возмещение убытков в полном объеме, включая упущенную выгоду в виде гонорара, который был подтвержден контрактом, так как это является причиненным вам убытком. В данном случае, доказательством может выступать сам контракт, который был заключен между вами и заказчиком мероприятия. 

С уважением, юрист Усольцев В.Н.

Здравствуйте. 

В кассационной инстанции следует ли мне просить выгоду в полном объеме или нужно все же считать средний доход через дни по правилам ст. 1085 и 1086 ГК РФ?

1. В первую очередь, Вам нужно понимать, что изменять предмет своих требований в кассационной жалобе Вы не можете. К слову, это касается и апелляционной инстанции. 

Кассационный суд общей юрисдикции проверяет законность судебных постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения и толкования норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного постановления, в пределах доводов, содержащихся в кассационных жалобе, представлении, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В интересах законности кассационный суд общей юрисдикции вправе выйти за пределы доводов кассационных жалобы, представления. При этом суд не вправе проверять законность судебных постановлений в той части, в которой они не обжалуются, а также законность судебных постановлений, которые не обжалуются.

 ...

Суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.

 Статьи 327.1. и 379.6. ГПК РФ. 

Это же касается оснований, однако на деле (на практике) все аргументы нужно указывать, причем кассационные инстанции относятся к развернутым теоретическим аргументам обычно гораздо лояльнее, чем безумно загруженные первые две. 

Иначе говоря, в рамках этого судебного дела Вы можете продолжать пытаться взыскать (если Вы планируете действительно обжаловать апелляционное определение) упущенную выгоду. А вот если Вы хотите взыскать утраченные доход, это нужно делать в рамках отдельного иска. В последующем можно пытаться объединить дела, однако особой целесообразности в этом нет. 

2. 

какие могут быть дни, если это было разовое мероприятие? и ни разу не заработок, потому что это не моя работа, а сделка по продаже моих услуг, как я считаю.

 В целом, лично я согласен с Вами и мне кажется суд не уделил достаточного внимания Вашей позиции. В соответствии со статьей 15 ГК:

Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Иначе говоря, убытки — это не столько о гарантированном доходе, сколько про обычные условия оборота. Как вижу ситуацию я: суд «смутила» слишком большая сумма заявляемых требований и он посчитал ее несоразмерной причиненному вреду. А причиненный вред им оценен как не слишком большой по той причине, что не было возбуждено дело. Об этом суд прямо говорит и как практик могу сказать, что часто сталкиваюсь с такой позицией судов. 

Суд указывает при этом верно

В подпункте «а» пункта 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26 января 2010 г. № 1 «О применении судами гражданского законодательства, регулирующего отношения по обязательствам вследствие причинения вреда жизни или здоровью гражданина» разъяснено, что под утраченным потерпевшим заработком (доходом) следует понимать средства, получаемые потерпевшим по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, а также от предпринимательской и иной деятельности (например, интеллектуальной) до причинения увечья или иного повреждения здоровья. 

Из приведенных нормативных положений и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации следует, что лицо, причинившее вред здоровью гражданина (увечье или иное повреждение здоровья), обязано возместить потерпевшему утраченный заработок, то есть заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь. Поскольку в результате причинения вреда здоровью потерпевшего он лишается возможности трудиться как прежде, а именно осуществлять прежнюю трудовую деятельность или заниматься иными видами деятельности, между утратой потерпевшим заработка (дохода) и повреждением здоровья должна быть причинно-следственная связь.

Так что в первой кассации я советую Вам использовать в качестве фундамента общие положения законодательства, а также упирать на фактические обстоятельства. Опять же, по практике могу сказать, что кассационные инстанции на них обращают внимание, несмотря на то, что должны оценивать законность и обоснованность решений. 

т.к. pacta sunt servanda.

 А вот это, к сожалению, не аргумент, поскольку положения 310 статьи ГК (в которой и выражен указанный Вами принцип) часто не соблюдаются. В то же время есть и масса противоположных принципов.