Передача неисключительных прав на программное обеспечение

Александр, здравствуйте!

На самом деле вопрос не совсем понятный, я пока отвечу его как вижу, если что исправьте меня:

В Вашем случае при оказании услуг по передаче программного обеспечения, которое не имеет физической оболочки, подписывается не отгрузочный лист а акт приема-передачи программного обеспечения, где прописывается кто, что, кому и как передал. Этого вполне достаточно для Вас (плюс к договору, само собой).

Клиенту же необходимо передать копию сублицензионный договор с правообладателем-разработчиком ПО, ему она так же необходима будет.

Добрый день, Александр!

«Для организации-правообладателя созданные для предоставления третьим лицам (приобретателям) программы для ЭВМ являются товаром» (Письмо Минфина РФ от 26 марта 2009 г. N 03-03-06/1/192)

При физическом перемещении товара через таможенную границу РФ  в Налоговом кодексе РФ установлен четкий перечень документов для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0%  и налоговых вычетов. При экспорте представляются следующие документы:

— контракт (копия контракта) налогоплательщика с иностранным лицом на поставку товара (припасов) за пределы таможенной территории Российской Федерации;
— выписка банка (копия выписки), подтверждающая фактическое поступление выручки от реализации указанного товара (припасов) иностранному лицу на счет налогоплательщика в российском банке;
— таможенная декларация (ее копия) с отметками российского таможенного органа, осуществившего выпуск товаров в режиме экспорта, и российского таможенного органа, в регионе деятельности которого находится пункт пропуска, через который товар был вывезен за пределы таможенной территории Российской Федерации;
— копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов с отметками пограничных таможенных органов, подтверждающих вывоз товаров за пределы территории Российской Федерации.

Эти документы необходимы для подтверждения права на применение нулевой ставки НДС и последующего возмещения НДС из бюджета.

Конечно, Ваша ситуация содержит в себе множество нюансов и без подробного анализа Ваших документов сложно дать исчерпывающий ответ.

С уважением, Роман.

Здравствуйте!

Если не ошибаюсь, и Вы действительно сублицензиат, то права на программное обеспечение у Вас возникли не на основании договора с разработчиком (обладателем исключительных прав), а с лицом, получившим от него права пользования программой по лицензионному договору. 

Таким образом, схематически отношения выглядят так: разработчик -> лицензиат -> Ваша компания (сублицензиат) -> конечный пользователь (тоже сублицензиат, только уже Ваш). 
В соответствии с п. 5 ст. 1238 ГК РФ, к сублицензионному договору применяются правила настоящего Кодекса о лицензионном договоре.

В соответствии с п. 1 той же статьи, сублицензионный договор можно заключить только с согласия лицензиара. По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

В то же время, учитывая применение к сублицензионному договору правил лицензионного, в соответствии со ст. 1235 ГК РФ, лицензиат может
использовать результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые
предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата
интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

Из изложенного следует, что передавать права выбранному Вами пользователю Вы можете 1) в объеме, который предоставлен Вам, 2) с письменного согласия разработчика. Соответственно, чтобы Вашему клиенту знать какие права он имеет, заключая с Вами сублицензионный договор, ему следовало бы удостовериться, что передаваемый ему объем соответствует полученному Вами объему и в наличии согласия разработчика.

На Вас нет обязанности обеспечивать его этими сведениями, это его право их получить. Если он заключит сублицензионный договор с теми правами пользования, которые не могли быть ему переданы в силу того, что они отсутствовали у передающей стороны, сделка в этой части, в случае обнаружения этого обстоятельства разработчиком или ИФНС, может быть признана недействительной (ст. 168 ГК РФ как несоответствующая требованиям закона, в частности, об объеме передаваемых прав по сублицензионному договору). Точно также сублицензионный договор, заключенный без согласия лицензиара может быть признан недействительным в силу ст. 173.1 ГК РФ. В обоих случаях возникает риск доначисления налогов со штрафными санкциями у конечного пользователя. 

В последнем приведенном основании признания сделки недействительной указано, что она может быть признана таковой только в случае, когда другая ее сторона знала или должна была знать о отсутствии согласия на совершение в отношении нее сделки. Под термином «должна была знать» подразумевается, что ничто не мешало ей получить сведения об этом, в частности, путем запроса в Вашу фирму (или ознакомлением о оформлением этого факта в приемопередаточном акте) или разработчику.

Поэтому не имеет особого значения упоминание в акте об ознакомлении с условиями лицензионного (сублицензионного соглашения).

Риски признания сделки недействительной (если она реально не соответствует лицензионному соглашению, отсутствует согласие на ее заключение) остаются независимо от этого обстоятельства.

В соответствии с п. 6 ст. 1235 ГК РФ, лицензионный договор, сублицензионный) должен содержать: 1) предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты
выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);
 2) способы использования результата интеллектуальной
деятельности или средства индивидуализации.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и
требованиями закона. Законом не предусмотрена передача по лицензионному договору какой-либо документации (в том числе, специальной статьей ст. 1286 ГК РФ). Если договором такая обязанность не установлена, можно никакие документы не передавать (по желанию). Учитывая положения ст. 1235 ГК РФ, в самом договоре укажите на документы, в приложении распишите способ использования (или инструкцию).

Непосредственно для ИФНС по нулевой ставке подобные документы не требуются. Для нее важен сам договор и еще несколько документов, не связанных с самой программой.